反壟斷法實施中的問題（王學(xué)政）

目錄/提綱：……
一、當(dāng)前社會上對《反壟斷法》實施存在的若干模糊認(rèn)識
（一）《反壟斷法》中沒有經(jīng)營者利益的原因
（二）市場經(jīng)濟要反壟斷，但對惡性競爭怎么辦
（三）如何認(rèn)識市場支配地位的取得與濫用之間的關(guān)系
（四）對經(jīng)營者集中進(jìn)行規(guī)制，是否會妨礙我國的企業(yè)做大做強
（五）如何正確區(qū)分國家宏觀調(diào)控與行政壟斷
二、經(jīng)營者及地方政府在《反壟斷法》實施中應(yīng)注意的相關(guān)問題
（一）加強《反壟斷法》的宣傳與學(xué)習(xí)，掌握反壟斷法基本知識
（二）企業(yè)可以依法競爭，但不能從事壟斷行為
（三）公用企業(yè)和依法實行專營專賣的企業(yè)等不得損害消費者利益
（四）經(jīng)營者與外資實施集中必須注意國家安全
（五）關(guān)于經(jīng)營者承諾制度問題
（六）關(guān)于因壟斷協(xié)議成員舉報行為的寬恕制度
（七）地方政府及部門應(yīng)建設(shè)法治政府，不得實施壟斷行為
（八）對經(jīng)營者不服反壟斷法執(zhí)法機構(gòu)決定的法律救濟制度
（九）對受壟斷行為損害的經(jīng)營者的民事賠償
三、案例
……
反壟斷法實施中的問題
王學(xué)政
國家工商行政管理總局法規(guī)司司長

一、當(dāng)前社會上對《反壟斷法》實施存在的若干模糊認(rèn)識
（一）《反壟斷法》中沒有經(jīng)營者利益的原因
首先，我們針對當(dāng)前社會對《反壟斷法》頒布以后實施中可能存在的一些問題，因此還有一些模糊的認(rèn)識談一點意見和看法。
我們知道近年來全國人大制定的一系列法律中，凡涉及到市場經(jīng)濟秩序規(guī)范的，都在保護(hù)消費者利益之前同樣有保護(hù)經(jīng)營者利益的內(nèi)容。在人大審議和通過《反壟斷法》這個法律之前，審議稿中曾經(jīng)也有過關(guān)于保護(hù)經(jīng)營者利益的字樣。最后出臺以后，總則第一條，只是規(guī)定了為了預(yù)防和防止壟斷行為，保護(hù)市場公平競爭、提高經(jīng)濟運行效率、維護(hù)消費者的利益和社會公共利益、促進(jìn)社會主義市場經(jīng)濟發(fā)展制定本法，沒有經(jīng)營者的利益。因此在有些學(xué)員中間產(chǎn)生了疑問，雖然這不是很大的疑問，但是在學(xué)習(xí)過程中，我們有必要加以澄清。
在《反壟斷法》中規(guī)定，“保護(hù)市場公平競爭提高經(jīng)濟運行效率維護(hù)消費者的利益和社會公共利益”把他作為本法的宗旨，而沒有專門提出經(jīng)營者的利益，并非是一個疏忽而是跟《反壟斷法》本身的性質(zhì)和反壟斷他的特點直接相關(guān)。
我們說壟斷行為由企業(yè)在市場競爭過程中，形成的可實施的壟斷行為。他的目的是在于限制競爭，他直接的結(jié)果是侵害了市場的競爭機制，因此也直接損害了消費者的權(quán)益，這些行為基本上是由企業(yè)實施的。在大多數(shù)情況下，例如企業(yè)進(jìn)行的集中，他和其他非經(jīng)營集中的經(jīng)營者，他們之間的利益不發(fā)生關(guān)系，而特別在當(dāng)企業(yè)通過價格聯(lián)盟或者其他的壟斷協(xié)議的方式，無論是自襲還是通過行業(yè)協(xié)會的方式，全行業(yè)進(jìn)行的限制競爭行為的時候，這個時候?qū)嵤┱呤峭瑯I(yè)的競爭者。這里很難說損害到其他的競爭者的這種企業(yè)的利益。而所有的這些行為突出的矛盾都在于企業(yè)通過實施這種行為損害了市場的公平競爭，損害了競爭這個過程，法律這里的要點是保護(hù)競爭、保護(hù)競爭機
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，市場支配地位的取得是合法的，但是如果企業(yè)實施了本法所規(guī)定的濫用市場支配地位的各種行為，那么他就構(gòu)成了一種違法，這是《反壟斷法》所不允許的，要予以制裁的。
（四）對經(jīng)營者集中進(jìn)行規(guī)制，是否會妨礙我國的企業(yè)做大做強
這也是某些企業(yè)或者說地方的同志們在學(xué)習(xí)《反壟斷法》的過程中所存在的一個疑惑。我們知道，我國現(xiàn)階段經(jīng)濟發(fā)展中的一個突出問題，是產(chǎn)業(yè)的集中度不夠高，許多企業(yè)達(dá)不到規(guī)模經(jīng)濟的要求，因此在市場的競爭力不強。黨的十六大和十六大三中全會都明確提出來，要發(fā)展具有國際競爭力的大公司、大企業(yè)集團(tuán)。因此我們國家制定《反壟斷法》，既要防止經(jīng)營者過度集中形成壟斷，又要有利于國內(nèi)的企業(yè)通過合并、兼并、重組等方式做大做強，在控制經(jīng)營者集中方面，做出適度的規(guī)定。
按照這個精神我國的《反壟斷法》的準(zhǔn)則中明確規(guī)定，經(jīng)營者可以通過公平競爭、資源聯(lián)合、依法實施集中、擴大經(jīng)營規(guī)模，提高市場的競爭能力。同時在經(jīng)營者集中一章中，《反壟斷法》規(guī)定，審查經(jīng)營者集中的時候除了要考慮經(jīng)營者集中對競爭產(chǎn)生的影響以外，還要考慮對國民經(jīng)濟發(fā)展和技術(shù)進(jìn)步的影響和因素，對于應(yīng)該予以禁止的經(jīng)營者集中，如果經(jīng)營者能夠證明這種集中對競爭能夠產(chǎn)生有利影響要大于不利影響的話，或者說這種合并是符合這種社會利益的，那么國務(wù)院的反壟斷執(zhí)法機構(gòu)可以做出不予禁止的決定。因此我們有理由認(rèn)為《反壟斷法》對經(jīng)營者集中進(jìn)行規(guī)制不會妨礙我們的企業(yè)做大做強。
（五）如何正確區(qū)分國家宏觀調(diào)控與行政壟斷
我們需要在這里說明一下，行政壟斷我們使用了一個通俗的大家都口語化的一個說話，在法律中是濫用行_力。
我們知道所謂的行政壟斷，是跟政府也就是行政機關(guān)和依法擁有公共管理權(quán)的一些事業(yè)單位，他們?yōu)E用行_力相直接聯(lián)系的。而國家的宏觀調(diào)控也就是用政府這只看的見的手，也是用行_力來實施進(jìn)行操作的。但是這兩者之間有著根本的不同。國家的宏觀調(diào)控是在市場經(jīng)濟的條件下，國家調(diào)控市場的一個非常重要的法律政策手段，國家通過制定法律和制定宏觀的調(diào)控政策來達(dá)到宏觀調(diào)控的目的。而所謂的行政壟斷是指某些行政機關(guān)，主要是指某些地方政府和政府的機關(guān)以及依法享有某些公共管理事務(wù)的這樣的事業(yè)單位，違反國家的法律的規(guī)定，違反中央和國務(wù)院關(guān)于宏觀調(diào)控的政策規(guī)定，而實施的一系列對市場機制特別是對競爭機制有破壞性的這樣的行為，他們之間的這個界限是非常明確的。
那么我們簡單的歸結(jié)來說，我們在學(xué)習(xí)《反壟斷法》的時候，希望輸入一種法制的理念，一種法律的意識，國家宏觀調(diào)控是中央和國務(wù)院通過法律和國家的政策依法從事經(jīng)濟管理和宏觀經(jīng)濟管理的這樣的手段。而所謂的行政壟斷是指某些地方政府和政府的機關(guān)、政府的機構(gòu)以及依法享有行政管理職能的某些事業(yè)單位，違反了法律的規(guī)定、違反了政策的規(guī)定，所實施的若干損害競爭、限制競爭的行為。那么這些行為在《反壟斷法》的第八條中以及《反壟斷法》的專章中關(guān)于濫用行_力實施的限制競爭行為中專門做了規(guī)定，屬于法律規(guī)定的這個范疇之內(nèi)的還有在《反壟斷法》之前，屬于反不正當(dāng)競爭法和國務(wù)院關(guān)于禁止地方行使限制商品流通的若干規(guī)定，這部分的內(nèi)容符合這部分的法律和行政法規(guī)所規(guī)定的內(nèi)容和行為，那么都屬于行政壟斷。
二、經(jīng)營者及地方政府在《反壟斷法》實施中應(yīng)注意的相關(guān)問題
下面我們進(jìn)入到大家學(xué)習(xí)過程中所應(yīng)當(dāng)關(guān)心的一個問題，就是經(jīng)營者及地方政府在《反壟斷法》實施中應(yīng)注意的相關(guān)問題。
（一）加強《反壟斷法》的宣傳與學(xué)習(xí)，掌握反壟斷法基本知識
我們說在發(fā)展社會主義市場經(jīng)濟條件下反壟斷，具體的說也就是在社會主義初級階段，我們在發(fā)展有中國特色的社會主義經(jīng)濟的條件下要反壟斷，他既非常的重要又很復(fù)雜。因此全面準(zhǔn)確理解《反壟斷法》的基本精神和主要內(nèi)容，是正確貫徹這部法律的基礎(chǔ)。
1. 政府及其部門的宣傳與學(xué)習(xí)
對此我們需要做大量的工作，這個方面不僅中央的有關(guān)部門執(zhí)法機構(gòu)要做，作為經(jīng)營者和地方政府在實施《反壟斷法》過程中也要把這個問題作為一個首要問題來介入和加以重視。由于過去我們國家沒有《反壟斷法》，絕大多數(shù)的中國企業(yè)包括一些大型的企業(yè)，并不清楚市場上的正當(dāng)競爭行為和排除限制競爭行為之間的界限。例如前一段時間，近幾年來經(jīng)常有一些企業(yè)大張旗鼓的搞一些價格聯(lián)盟，甚至于以行業(yè)協(xié)會的方式來組織價格上漲。比如前一階段方便面這個行業(yè)協(xié)會（食品協(xié)會）統(tǒng)一方便面漲價等等，這些都是公開的大張旗鼓的形成規(guī)模的來完成。這些企業(yè)他們并不清楚這些行為，它可能構(gòu)成違法。當(dāng)然在《反壟斷法》頒布實施之前，這個問題不明確。但是相關(guān)的一些關(guān)于物價管理規(guī)定和《反不正當(dāng)競爭法》中實際已經(jīng)有一些規(guī)定了。盡管如此，一些企業(yè)包括一些大型的企業(yè)不清楚市場上的正當(dāng)競爭行為和排除限制競爭行為之間的界限。
《反壟斷法》明確規(guī)定禁止經(jīng)營者達(dá)成壟斷協(xié)議濫用市場支配地位，實施具有可能排除限制競爭效果的經(jīng)營者的集中，我們學(xué)習(xí)好領(lǐng)會好執(zhí)行好《反壟斷法》，需要政府及其部門加強這方面的宣傳和學(xué)習(xí)，這是政府的一個非常重要的一項責(zé)任。因為本身在《反壟斷法》中就有關(guān)于規(guī)制政府和政府的部門不要濫用行_力實施限制競爭的行為。此外，政府部門他的宣傳和學(xué)習(xí)跟企業(yè)掌握這個法律，遵守好這個法律又有著非常密切的直接的聯(lián)系。
2. 反壟斷執(zhí)法機構(gòu)的宣傳與培訓(xùn)
其次反壟斷執(zhí)法機構(gòu)他們的宣傳與培訓(xùn)也是非常重要的，《反壟斷法》執(zhí)法機構(gòu)作為反壟斷這個法律的主管機構(gòu)，他們要進(jìn)行一些專項的這種宣傳，同時為了更好的執(zhí)行好這部法律，也要加強自身的這種培訓(xùn)。
3. 對經(jīng)營者的宣傳及經(jīng)營者自身的學(xué)習(xí)
最后各類企業(yè)作為《反壟斷法》實施的主題，就要深刻的認(rèn)識到《反壟斷法》所規(guī)定的經(jīng)營者達(dá)成壟斷協(xié)議、濫用市場支配地位、實施具有可能排除限制競爭效果的經(jīng)營者的集中。這三種壟斷行為對社會主義經(jīng)濟市場的危害，要準(zhǔn)確的把握合法經(jīng)營與違法經(jīng)營之間的界限，提高競爭的意識，自覺的依法經(jīng)營。
只有通過這三個方面三個環(huán)節(jié)共同的努力，我們才能做到政府有關(guān)部門、行業(yè)協(xié)會、企業(yè)逐步的樹立起反壟斷的法制觀念，不折不扣的履行《反壟斷法》所賦予的法定職責(zé)，自覺地維護(hù)國家的統(tǒng)一開放、競爭有序的市場體系，自覺的維護(hù)市場競爭，這是第一個問題。
（二）企業(yè)可以依法競爭，但不能從事壟斷行為
《反壟斷法》第十六條規(guī)定：行業(yè)協(xié)會不得組織本行業(yè)的經(jīng)營者從事本章禁止的壟斷行為。第四十六條第三款規(guī)定：行業(yè)協(xié)會違反本法規(guī)定，組織本行業(yè)的經(jīng)營者達(dá)成壟斷協(xié)議的，反壟斷執(zhí)法機構(gòu)可以處五十萬元以下的罰款；情節(jié)嚴(yán)重的，社會團(tuán)體登記管理機關(guān)可以依法撤銷登記。
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