女職工特殊保護與就業(yè)保障立法的幾個問題研究

　　女職工特殊保護與就業(yè)保障立法的幾個問題研究
　　2004年12月3日，經(jīng)過三次審議，福建省人大常委會七屆十二次會議通過了《福建省企業(yè)女職工勞動保護條例》（以下簡稱《條例》），2005年1月1日起施行。該《條例》是我國首部以地方立法形式制定的女職工勞動保護專項法規(guī)。從近兩年施行的情況來看，效果不錯，不但深受廣大女職工的歡迎，而且為企業(yè)界和執(zhí)法部門普遍遵守。本文僅就《條例》制定過程中暴露出來的若干問題進行探討，以期在國家立法時引起重視。
　　一、女職工特殊保護與就業(yè)保障的關(guān)系
　　除對男女勞動者都必須實行的共同的勞動保護之外,針對女性職工的生理機能和身體結(jié)構(gòu)特點,以及生育、哺育、教育子女的需要和各種勞動條件對女職工身體健康的特殊影響，采取特殊的安全與健康保護措施,其必要性和正當(dāng)性己是社會共識。但是，這種特殊保護是需要支付成本的，保護的標(biāo)準(zhǔn)越高，范圍越廣，需要支付的成本就越多。當(dāng)這種需要額外支付的成本只能由用人單位自己承擔(dān)時，必然會影響其對所聘用勞動者的性別選擇，即在不違反國家法律的情況下，盡可能少用甚至不用需要特殊保護的女性勞動者。站在企業(yè)的角度，這種選擇是無可厚非的。企業(yè)是一個營利性組織，追逐利潤的天性必然驅(qū)使其最大限度降低成本，對此誰也
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業(yè)生產(chǎn)條件下具有天然的合理性和正當(dāng)性，而對女職工特殊勞動保護屬于其中一部份，所以也應(yīng)當(dāng)全部由其承擔(dān)。計劃經(jīng)濟時期的立法完全貫徹了這種思路，最典型的就是《女職工勞動保護規(guī)定》。但是這種觀點卻是說服不了人的。如上所述，對女職工予以特殊的勞動保護，其出發(fā)點與一般意義上說的對勞動者的勞動保護有著根本上的區(qū)別，即主要的并不是出于勞資雙方力量對比、對于勞資雙方利益分配和責(zé)任承擔(dān)平衡上的考慮，而是從保障即將做或已經(jīng)做了母親的女職工的健康，從而可以保障民族后代健康的角度出發(fā)。如果說，對不分男女的勞動者一視同仁予以一般性勞動保護是用人單位責(zé)任的話，那么出于社會存在和發(fā)展需要的對女性勞動者的特殊保護則應(yīng)當(dāng)是國家和社會的責(zé)任。計劃經(jīng)濟時代把這兩種不同責(zé)任捆綁在一起統(tǒng)由企業(yè)承擔(dān)還勉強行得通，因為企業(yè)都是國家辦的，企業(yè)承擔(dān)責(zé)任相當(dāng)于國家間接承擔(dān)了責(zé)任，而且國家還可以通過勞動定員定額核定和工資總額傾斜等途徑直接分擔(dān)一部分成本。但是實行市場經(jīng)濟后，企業(yè)已經(jīng)成為完全獨立核算的經(jīng)濟實體，再這樣做就必定行不通。正因為如此，1994年7月出臺的《中華人民共和國勞動法》在嚴(yán)格規(guī)定“用人單位必須為勞動者提供符合國家規(guī)定的勞動安全衛(wèi)生條件和必要的勞動保護用品，對從事有職業(yè)危害作業(yè)的勞動者應(yīng)當(dāng)定期進行健康檢查�！�(第54條)的同時，又明確規(guī)定“國家對女職工和未成年工實行特殊勞動保護”(第58條)。遺憾的是該法沒有對國家如何承擔(dān)責(zé)任做出特別的制度性安排。女職工特殊勞動保護專項立法應(yīng)當(dāng)彌補這一缺陷，或者由國家設(shè)立專項基金，或者交由生育保險基金統(tǒng)籌，但其前提是劃清一般保護和特殊保護的邊界。
　　二、生育保險和女職工特殊勞動保護的關(guān)系
　　顧名思義，勞動保護是針對勞動者因勞動過程中客觀存在不安全不衛(wèi)生因素可能受到傷害采取的保護措施，而生育保險則是國家為使勞動者在生育情況下“獲得幫助和補償”的制度設(shè)計，兩者功能不同。因此在立法時有關(guān)部門堅決反對在《條例》中納入生育保險的內(nèi)容，建議生育保險問題另行立法解決。但是，與生育直接相關(guān)的孕期、產(chǎn)期、哺乳期保護是女職工特殊勞動保護的最重要內(nèi)容，而且生育保險所貫徹的由國家和全社會共同承擔(dān)女職工生育成本的原則恰恰是解決當(dāng)前女職工特殊勞動保護問題的關(guān)鍵。離開生育保險，女職工特殊勞動保護就不完全甚至不可能實現(xiàn)。據(jù)福建省總工會女職工部2005年對244家非公有制企業(yè)（其中鞋帽箱包業(yè)123家，紡織業(yè)72家，電子業(yè)49家；女職工占73.8%）的調(diào)查，未參加生育保險統(tǒng)籌的企業(yè)占47%。在這些企業(yè)中，88.8%不予懷孕期女職工報銷產(chǎn)前檢查費；45.5%不能按規(guī)定支付產(chǎn)假工資；59.2%不能按規(guī)定支付生育醫(yī)療費；49%不能定期進行婦科病檢查；33%沒有哺乳期女職工每天一小時哺乳待遇；有76.8%已婚待孕女職工打算懷孕后即離開企業(yè)，其“主要原因是認為上班對懷孕有影響和工作太累”。所以最后通過的法規(guī)不但納入生育保險內(nèi)容，而且其條款份量在整個法規(guī)中是最重的。當(dāng)然，立法者這樣做也是為當(dāng)前生育保險所存在的嚴(yán)重困難所迫。眾所周知的現(xiàn)狀是：雖然生育保險在《勞動法》中同養(yǎng)老、醫(yī)療、工傷、失業(yè)四個險種并列，但在具體執(zhí)行中卻是最被忽視的。突出的體現(xiàn)有：1999年1月施行的《社會保險費征繳暫行條例》唯一將生育保險排除在適用范圍之外；國家層面上的立法僅有原勞動部1994年12月制定的《企業(yè)職工生育保險試行辦法》(勞部發(fā)[1994]504號)這樣一部部頒規(guī)章，制定的時間早，法律層次低，又缺乏配套制度，因此執(zhí)行不力。其后果就是，參與面窄、統(tǒng)籌層次低、支付水平偏低。以福建省為例，生育保險社會統(tǒng)籌參與率在五大法定險種中是最低的；基本上是縣級統(tǒng)籌；由于運作困難，不少地方不得不采取生育費用低額包干或者大打折扣的辦法。這樣的狀況不但直接影響女職工特殊勞動保護工作的開展，侵犯女職工的合法權(quán)益，而且也損害法律的尊嚴(yán)，造成惡性循環(huán)。因此，在國家短期內(nèi)尚不可能對生育保險專項立法的情況下，女職工勞動保護專項立法將生育保險的一些重大問題一并予以規(guī)定是完全必要的。
　　按照當(dāng)前的迫切需要，我們認為在女職工勞動保護立法中應(yīng)當(dāng)規(guī)定的生育保險重大問題包括：
　　1、保險基金的強制征繳。征繳主體和征繳手段不強化，生育保險社會統(tǒng)籌的參與率將無法提高。令人憂慮的是，按照勞動和社會保障部提供的數(shù)字，甚至到“十一五”期末，全國城鎮(zhèn)生育保險參保人數(shù)仍僅占基本養(yǎng)老保險參保人數(shù)的36%。解決強制 ……（未完，全文共6733字，當(dāng)前僅顯示2364字，請閱讀下面提示信息。收藏《女職工特殊保護與就業(yè)保障立法的幾個問題研究》）