法院理論探討：勞動爭議若干問題分析

目錄/提綱：……
一、個人用工①屬雇傭關(guān)系還是勞動關(guān)系
二、農(nóng)民自建住宅的施工單位（或個人）與其招用的勞動者受傷害所發(fā)生的糾紛的處理
四、對《勞動爭議調(diào)解仲裁法》第四十七條第（一）項的理解
（一）項規(guī)定的理解
……
勞動爭議若干問題分析
法院理論探討：勞動爭議若干問題分析


勞動爭議事關(guān)勞、資雙方的利益沖突，如何審理好勞動爭議案件，對于保護勞、資雙方的合法權(quán)益，構(gòu)建和發(fā)展和諧穩(wěn)定的勞動關(guān)系，具有十分重要的意義。然而，勞動爭議案件涉及的法律、法規(guī)、規(guī)章紛繁復雜，并且，實務(wù)界對相關(guān)規(guī)定的理解也百家爭鳴、各持己見。本人在審理勞動爭議案件過程中就本文涉及的若干問題，翻閱了有關(guān)的法律、法規(guī)和部門規(guī)章，在此基礎(chǔ)上厘清關(guān)系，形成觀點，但不一定正確，以求教于同仁。
一、個人用工①屬雇傭關(guān)系還是勞動關(guān)系
例一②：原告岑發(fā)文于2006年4月受雇于被告吳陸銀從事沖床工作。2007年7月2日，原告在工作時右手拇指被機器壓傷，被被告送到樂清市第三人民醫(yī)院住院治療，診斷為右手拇指末關(guān)節(jié)粉碎性骨折，7月9日出院。被告支付了原告的全部醫(yī)療費用。2007年10月29日原告經(jīng)溫州市勞動能力鑒定委員會鑒定傷殘等級玖級。因被告從事的沖床加工未經(jīng)工商登記，樂清市勞動和社會保障局不受理原告的工傷認定申請。原告申請勞動仲裁，樂清市勞動仲裁委員會亦不予受理。原告遂向法院提起勞動爭議訴訟。一審法院認為，由于被告從事的沖床加工業(yè)務(wù)未經(jīng)工商登記，其用工屬非法。對原告在工作中造成的傷害，應(yīng)當根據(jù)《工作保險條例》和《非法用工單位傷亡人員一次性賠償辦法》的規(guī)定進行賠償。判決被告吳陸銀賠償原告岑發(fā)文一次性賠償金36882元、停工留薪期工資3000元、鑒定費300元，合計4
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活動均應(yīng)依法登記。
其次，該類個人用工爭議應(yīng)當受勞動法律調(diào)整。《最高法院關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第十一條規(guī)定：“雇員從事雇傭活動中遭受人身損害雇主應(yīng)當承擔賠償責任。……屬于《工傷保險條例》（以下簡稱《條例》）調(diào)整的勞動關(guān)系和工傷保險范圍的，不適用本條規(guī)定�！彪m然《條例》第二條規(guī)定：“中華人民共和國境內(nèi)的各類企業(yè)的職工和個體工商戶的雇工，均有依照本條例的規(guī)定享受工傷保險待遇的權(quán)利�！彼坪鮽�人用工被排除在《條例》調(diào)整之外，但該《條例》第六十三條規(guī)定“無營業(yè)執(zhí)照或者未經(jīng)依法登記、備案的單位……的職工受到事故傷害的……，由該單位向傷殘職工或者死亡職工直系親屬給予一次性賠償，……具體辦法由國務(wù)院勞動保障行政部門規(guī)定�！眲趧雍蜕鐣Ｕ喜扛鶕�(jù)《條例》的該一授權(quán)制定了《非法用工單位傷亡人員一次性賠償辦法》，規(guī)定“本辦法所稱非法用工單位傷亡人員，是指在無營業(yè)執(zhí)照或者未依法登記、備案的單位……受到事故傷害的職工……�！庇捎诟鶕�(jù)《浙江省取締無照經(jīng)營條例》規(guī)定任何從事生產(chǎn)、經(jīng)銷、服務(wù)等經(jīng)營活動的單位和個人，都應(yīng)當依法登記注冊，沒有登記的屬于無照經(jīng)營。而勞動和社會保障部的《非法用工單位傷亡人員一次性賠償辦法》規(guī)定無照經(jīng)營的單位的用工屬于非法用工。個人經(jīng)營活動應(yīng)當?shù)怯浂鴽]有登記，其用工系無照經(jīng)營的用工，應(yīng)當屬于非法用工。按照最高法院的司法解釋、國務(wù)院的《工作保險條例》和勞動和社會保障部的《非法用工單位傷亡人員一次性賠償辦法》的相關(guān)條文的指引，個人用工爭議應(yīng)當按照勞動爭議處理的相關(guān)規(guī)定處理。④因此個人用工爭議屬于勞動爭議。
二、農(nóng)民自建住宅的施工單位（或個人）與其招用的勞動者受傷害所發(fā)生的糾紛的處理
農(nóng)民自建住宅往往發(fā)包給施工單位（或個人）承建，由施工單位（或個人）招用實際施工人。實際施工人在施工過程中受傷，在司法實踐中，均作為雇傭關(guān)系來處理，即如果施工單位（或個人）有資質(zhì)的，則由施工單位（或個人）承擔雇主責任；如果施工單位（或個人）沒有資質(zhì)的，則房主承擔相應(yīng)的選任過錯責任，相應(yīng)減輕了施工單位（或個人）的雇主責任。
其實，這是對該類糾紛在審理過程中存在的認識上的誤區(qū)。
我國《建筑法》將農(nóng)民自建住宅區(qū)分為低層住宅與非低層住宅，根據(jù)該法第八十三條第三款的規(guī)定：“……農(nóng)民自建低層住宅的建筑活動，不適用本法。”換言之，農(nóng)民自建非低層（含多層和高層）住宅的建筑活動應(yīng)適用《建筑法》，以《建筑法》為母法的其他行政法規(guī)、規(guī)章均作了相同的規(guī)定。而建設(shè)部的《住宅設(shè)計規(guī)范》又把房屋的高、低層標準作了明確劃分——低層住宅為一層至三層、多層住宅為四層至六層、中高層住宅為七層至九層、高層住宅為十層以上……。因此在審理這類糾紛中，應(yīng)區(qū)別低層住宅和非低層住宅而適用不同的法律規(guī)定，從而確定不同的法律關(guān)系而選擇不同的案由。
1.農(nóng)民自建“低層住宅”的施工單位（或個人）與其招用的勞動者受傷害所發(fā)生的糾紛的處理�！洞迩f和集鎮(zhèn)規(guī)劃建設(shè)管理條例》規(guī)定：“在村莊、集鎮(zhèn)規(guī)劃區(qū)內(nèi)居民住宅……建設(shè)，必須遵守本條例”。農(nóng)民自建低層住宅，由于不受《建筑法》或以《建筑法》為母法的行政法規(guī)、規(guī)章的調(diào)整，因而應(yīng)當受國務(wù)院的《村莊和集鎮(zhèn)規(guī)劃建設(shè)管理條例》的規(guī)范�！洞迩f和集鎮(zhèn)規(guī)劃建設(shè)管理條例》規(guī)定：“承擔村莊、集鎮(zhèn)規(guī)劃區(qū)內(nèi)建筑工程施工任務(wù)的單位，必須具有相應(yīng)的施工資質(zhì)等級證書或者資質(zhì)審查證書……；在村莊、集鎮(zhèn)規(guī)劃區(qū)內(nèi)從事建筑施工的個體工匠，除承擔房屋修繕外，須按有關(guān)規(guī)定辦理施工資質(zhì)審批手續(xù)�！庇纱丝梢�，承擔前述規(guī)定的施工單位或個體工匠應(yīng)當持證上崗，沒有要求向工商部門登記而持照上崗，因而區(qū)別于本文的問題一。在處理實際施工人的傷害案件時，由于《村莊和集鎮(zhèn)規(guī)劃建設(shè)管理條例》沒有強制施工單位（或個人）辦理作業(yè)人員意外傷害保險的規(guī)定，所以應(yīng)當適用最高法院《關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》的一般人身傷害的規(guī)定，以施工單位（或個人）與實際施工人之間的雇傭關(guān)系為案由進行審理。但承擔施工任務(wù)的單位或個體工匠應(yīng)當具有相應(yīng)的資質(zhì)證書，所以如果施工單位（或個人）不具有相應(yīng)資質(zhì)證書的，房主應(yīng)承擔相應(yīng)的選任過錯責任。
2.農(nóng)民自建“非低層住宅”的施工單位（或個人）與其招用的勞動者受傷害所發(fā)生的糾紛的處理。農(nóng)民自建非低層住宅的，應(yīng)當受《建筑法》等建筑方面的法律、法規(guī)、規(guī)章的調(diào)整。相關(guān)法律規(guī)定，建設(shè)單位應(yīng)當將工程發(fā)包給具有相應(yīng)資質(zhì)等級的單位。⑤不允許個體工匠承包建設(shè)工程。同時《建設(shè)工程安全生產(chǎn)管理條例》第三十八條規(guī)定，施工單位自建設(shè)工程開工之日起至竣工驗收合格止，應(yīng)當為施工現(xiàn)場從事危險作業(yè)的人員辦理意外傷害保險。因此實際施工人如果發(fā)生意外傷害，屬于工傷范疇，應(yīng)當享受工傷保險待遇。對此，勞動和社會保障部在《關(guān)于確立勞動關(guān)系有關(guān)事項的通知》中也明確“建筑施工單位將工程發(fā)包給不具備用工主體資格的組織或自然人，對該組織或自然人招用的勞動者，由具備用工主體資格的發(fā)包方承擔用工主體責任”。如果農(nóng)民將自建住宅工程直接發(fā)包給不具備用工主體資格的組織或自然人，該組織或自然人招用勞動者屬于非法用工，應(yīng)當依照非法用工的賠償辦法予以處理，農(nóng)民作為發(fā)包方則 ……（未完，全文共7793字，當前僅顯示2736字，請閱讀下面提示信息。收藏《法院理論探討：勞動爭議若干問題分析》）