論行政立法

　　論行政立法
　　摘 要
　　
　　行政立法作為一個(gè)行政創(chuàng)制行為已經(jīng)成為國(guó)家法律制度中的一個(gè)重要組成部分，但是在現(xiàn)實(shí)的社會(huì)生活中仍然存在著很多對(duì)行政立法不同理解，本文力圖運(yùn)用社會(huì)契約的規(guī)則和價(jià)值成本的內(nèi)容，通過(guò)模型構(gòu)建的方法對(duì)行政立法的理論基礎(chǔ)--契約論進(jìn)行探索和論證。
　　
　　關(guān)鍵詞：起源立法程序規(guī)范化
　　1前言
　　
　　國(guó)內(nèi)行政法學(xué)界關(guān)于行政規(guī)范性文件和行政立法的理論與立法，存在著方向性錯(cuò)誤。本文希望在指出一些錯(cuò)誤的同時(shí)，能為行政立法提供一個(gè)綱要式的描述。細(xì)節(jié)的論證不是本文所能承擔(dān)的任務(wù)。但毫無(wú)疑問(wèn)，本文的分析是著眼于制度性的，不是什么道義性的呼吁。
　　
　　1.1研究背景
　　
　　行政立法已經(jīng)成為國(guó)家法律制度中的一個(gè)重要的環(huán)節(jié)，現(xiàn)在的理論界對(duì)行政立法的概念有很多不同的理解，為了對(duì)本文的論述盡量不構(gòu)成障礙，我們有必要對(duì)行政立法的各項(xiàng)要素做出一個(gè)明確的界定，“行政立法是指特定行政機(jī)關(guān)，依法律授權(quán)，針對(duì)不特定的人和不特定的事件制定具有普遍約束力的行為規(guī)則的行為，是行政管理的方式之一”。首先，行政立法屬于一種行政創(chuàng)制行為，行政立法中的“法”，很多人有不同的理解，這主要取決于對(duì)行政行為的分類，但是應(yīng)該肯定的是“法律結(jié)合了意志的普遍性與對(duì)象的普遍性，所以一個(gè)人不論他是誰(shuí)，擅自
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組建一個(gè)行政立法研究組織，成為急切需要。由著名法學(xué)家、全國(guó)人大法律委員會(huì)的陶希晉同志發(fā)起組織行政立法研究組。并于同年10月4日在北京成立。為便于開(kāi)展活動(dòng)，研究組主要由在京的行政法理論和實(shí)際工作者組成。當(dāng)時(shí)確定研究組的任務(wù)是“充分研究我國(guó)的現(xiàn)實(shí)形勢(shì)和經(jīng)濟(jì)與政治_改革的要求，廣泛搜集國(guó)內(nèi)外行政立法的資料，把研究工作與我國(guó)的行政管理實(shí)踐、行政立法實(shí)踐緊密結(jié)合，進(jìn)行深入的調(diào)查研究和討論，在此基礎(chǔ)上，對(duì)我國(guó)需要制定的行政法應(yīng)包含的大致內(nèi)容提出一個(gè)框架，作為一項(xiàng)建議提供給立法機(jī)關(guān)參考�！�
　　
　　1.3研究目的和意義
　　
　　了解了以上的那么多東西，現(xiàn)在我們正式的進(jìn)入我們的論題，即模型的建構(gòu)。作為一個(gè)行政立法的理論基礎(chǔ)，必須要具有全局性和整體性因此必需的要素是：（1）起源與理論基石；（2）立法程序；（3）利益導(dǎo)向。這三個(gè)要素在行政立法的問(wèn)題上有著其內(nèi)在的邏輯聯(lián)系，通過(guò)他們我們可以清楚的了解到行政立法的全貌，進(jìn)而找出其理論基礎(chǔ)。下面我們就可以循序漸進(jìn)的對(duì)他們進(jìn)行分析論證。
　　
　　2起源與理論基石
　　
　　2.1起源
　　
　　“政治生命的原則就在主權(quán)的權(quán)威，立法權(quán)是國(guó)家的心臟，行_則是國(guó)家的大腦，大腦指使各個(gè)部分動(dòng)起來(lái)”，而在行政立法的過(guò)程中，我們可以看到它幾乎把立法權(quán)和行_結(jié)合在了一起，合為一體。如果真是這樣的話，那么就已經(jīng)違背了三權(quán)分立原則的初衷，立法權(quán)和行_是相互制衡的，如果結(jié)合在一起只能會(huì)產(chǎn)生更大的腐敗，所以在很多時(shí)候看來(lái)行政立法是歷史的倒退，于是就有了行政立法是立法無(wú)能的表現(xiàn)之說(shuō)，其實(shí)，這只是看到了其中的一面，我們姑且承認(rèn)現(xiàn)代立法的無(wú)能，但是我們也應(yīng)該看到的是隨著社會(huì)的發(fā)展，各種事物的出現(xiàn)，立法機(jī)關(guān)作為一個(gè)獨(dú)立的部門(mén)根本不可能把所有的立法事務(wù)都集中于一身，在這種情況下，才把一些立法的權(quán)限交給行政機(jī)關(guān)的。在崇尚效率的今天，人們?cè)谧非蠊降耐瑫r(shí)已越來(lái)越注重效率的作用，甚至已經(jīng)把效率作為一個(gè)更重要的要素來(lái)抓。而單純的立法機(jī)關(guān)立法只能帶來(lái)效率的低下，發(fā)展時(shí)機(jī)的延誤，特別是立法成本的增加，立法機(jī)關(guān)不可能為了一個(gè)具體的單純的問(wèn)題而去進(jìn)行全民性的公決，那樣有的只是得不償失的后果，盲目的規(guī)則主義從成本上分析是不可取的。還有的是一些技術(shù)性較強(qiáng)的專業(yè)部門(mén)的法律的制定，立法機(jī)關(guān)是沒(méi)有精力也沒(méi)有必要去單獨(dú)立法的。所以把一部分所以把一部分的立法權(quán)交給行政機(jī)關(guān)是必要的。
　　
　　2.2理論基石
　　
　　但是我們也應(yīng)該注意到的是現(xiàn)在的行政立法所依據(jù)的還是法律上的授權(quán)立法，立法機(jī)關(guān)的特別授權(quán)立法、委任立法，其自身的職權(quán)立法并不多見(jiàn)，這就在很大的程度上給了行政立法以制度上的制約，法律是立法機(jī)關(guān)制定的，只有立法機(jī)關(guān)才有授權(quán)的權(quán)力。所以即使行政機(jī)關(guān)擁有_裁量權(quán)，他們也不可能從根本上脫離立法機(jī)關(guān)的制約，行政立法的結(jié)果通常還是要經(jīng)過(guò)立法機(jī)關(guān)的審議和通過(guò)才能夠正式的生效，而且在行政立法的過(guò)程中還有這司法機(jī)關(guān)的司法審查和聽(tīng)政制度，最重要的是在行政立法之前就已經(jīng)有了各方面的程序法，這在很大的程度上就已經(jīng)從制度上制約了行政立法的權(quán)限。由此可以看出行政立法受到了立法機(jī)關(guān)在技術(shù)和制度上的全面制約，并不是完全_的。行政立法的成果可謂是歷經(jīng)制約方能生效。
　　另外我們還可以看出的是行政立法的結(jié)果并不是完全針對(duì)公民的，也有針對(duì)其自身的組織制度，錯(cuò)誤糾正和獎(jiǎng)懲措施，這可以看得出來(lái)在行政機(jī)關(guān)獲得一些立法手段的今天，如果把行政機(jī)關(guān)作為一個(gè)獨(dú)立的法人來(lái)看，他并沒(méi)有把自己的一切欲望放置于_，而是有著一定的約束，這不得不歸功于立法機(jī)關(guān)和司法機(jī)關(guān)的監(jiān)督。
　　
　　2.3行政立法與立法機(jī)關(guān)區(qū)別
　　
　　由此我們可以清楚的看出行政立法與立法機(jī)關(guān)的立法有著本質(zhì)的區(qū)別，與其把行政立法看成是立法機(jī)關(guān)的立法無(wú)能，倒不如說(shuō)是在社會(huì)發(fā)展的今天立法機(jī)關(guān)項(xiàng)行政機(jī)關(guān)所做出的一些妥協(xié)，更確切的一些說(shuō)是立法機(jī)關(guān)和行政機(jī)關(guān)所達(dá)成的一個(gè)無(wú)言的契約，在雙方達(dá)成諒解的情況下兩者都做出的一些讓步。當(dāng)然，這也是有客觀情況決定的，也是一個(gè)必然的趨勢(shì)。
　　
　　3立法程序的觀念導(dǎo)向
　　
　　3.1立法程序
　　
　　縱觀各國(guó)的行政立法程序，我們可以得到行政立法的普遍程序：（1）立法動(dòng)議；（2）立法規(guī)劃和研究；（3）通告或預(yù)告；（4）評(píng)論與公眾參與；（5）公布；（6）備案、監(jiān)督；（8）草案與資料服務(wù)。我們直接從行政立法程序的成本角度進(jìn)行分析，這里的成本主要指的是經(jīng)濟(jì)成本和道德成本。無(wú)論從哪一方面看我們的目的都是使行政立法程序的經(jīng)濟(jì)成本和道德成本達(dá)到最小化。
　　在這個(gè)過(guò)程中，我們可以發(fā)現(xiàn)要達(dá)到這個(gè)目的，必須要做到的是程序的簡(jiǎn)單化和公正。但在這其中就已經(jīng)存在著這樣的 ……（未完，全文共7274字，當(dāng)前僅顯示2554字，請(qǐng)閱讀下面提示信息。收藏《論行政立法》）