行政征用及其補(bǔ)償制度探析（法院論文）

目錄/提綱：……
一、行政征用及其特征
1、使用權(quán)侵害性
2、行為公益必要性
3、法定性
4、強(qiáng)制性
5、比例性
6、補(bǔ)償性
二、行政征用補(bǔ)償現(xiàn)狀
三、征用及補(bǔ)償制度的完善
2、完善征用決定作出后的補(bǔ)償程序以及司法救濟(jì)途徑和審查力度
2、應(yīng)松年主編：《行政程序法》，高等教育出版社2009年版
3、應(yīng)松年主編：《行政法學(xué)新論》，中國方正出版社2004年版
4、陳新民著：《德國公法學(xué)基礎(chǔ)理論》，山東人民出版社2001年版
6、黃東東：《征用初探》，載《現(xiàn)代法學(xué)》2002年第5期
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行政征用及其補(bǔ)償制度探析

我國《憲法》第13條規(guī)定了一般征收和征用制度：“國家為了公共利益的需要，可以依照法律規(guī)定對(duì)公民的私有財(cái)產(chǎn)實(shí)行征收或者征用并給予補(bǔ)償�！蓖瑫r(shí)，《憲法》第10條規(guī)定了土地征收和征用制度：“國家為了公共利益的需要，可以依照法律規(guī)定對(duì)土地實(shí)行征收或者征用并給予補(bǔ)償�！笨梢悦鞔_的是，從最高法律效力上進(jìn)行的征收與征用分類至少是一個(gè)價(jià)值導(dǎo)向，后來的法律法規(guī)都在相關(guān)部分采用了征收與征用分立的表述，兩個(gè)概念趨向于區(qū)別明確。從權(quán)屬是否轉(zhuǎn)移的角度來看，征收意味著所有權(quán)的轉(zhuǎn)移，征用意味著使用權(quán)的轉(zhuǎn)移，目前立法上沒有進(jìn)一步明確其中的具體區(qū)別，但學(xué)界較為統(tǒng)一的觀點(diǎn)認(rèn)為，政府對(duì)相對(duì)人征收稅、費(fèi)以及對(duì)財(cái)產(chǎn)的無償取得等為征收，而政府以單方行為有償取得相對(duì)人土地使用權(quán)或者其他財(cái)產(chǎn)為行政征用。[1]該觀點(diǎn)普遍認(rèn)為征收為無償取得行為，征用為有償取得行為，但憲法一概規(guī)定應(yīng)當(dāng)給予補(bǔ)償，[2]此處的補(bǔ)償性質(zhì)還有待法律應(yīng)用中的進(jìn)一步明確和學(xué)界的繼續(xù)研究，就國家的征稅、費(fèi)等行政征收行為因?qū)嶋H中不存在補(bǔ)償情形而普遍作無償理解與憲法規(guī)定相矛盾的特殊情形，可以從現(xiàn)代國家權(quán)力與職能的憲政取得角度進(jìn)行分析，囿于篇幅和本文主題，此處不再展開論述。

征用和
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，應(yīng)當(dāng)立法慎重、執(zhí)法嚴(yán)謹(jǐn)�？驾^公益必要性應(yīng)當(dāng)從可期待公共利益與犧牲利益的比較中獲取適當(dāng)?shù)墓嚼娣秶M(jìn)而在決策方面達(dá)到計(jì)量的優(yōu)化。

3、法定性。根據(jù)依法_的精神和法律保留的原則，行使征用權(quán)必須具有法律的依據(jù)，這是由征用行為侵益性決定的。我國目前的相關(guān)立法缺少公共利益決策過程透明度以及實(shí)體上公共利益原則的實(shí)施路徑與方法，因此，如果從法定性角度衡量行政征用的程序合法性，我國還有許多重要的立法工作迫切需要完成。

4、強(qiáng)制性。征用是國家公權(quán)力的行使，公民、法人及其他組織權(quán)利的行使不僅要受到公共利益的限制，更兼有憲法引導(dǎo)下的有益促進(jìn)社會(huì)共同體發(fā)展的潛在任務(wù)，只要符合法定的征用目的和征用程序，被征用人有條件服從征用是憲法及法律義務(wù)，對(duì)征用措施提出異議及尋求司法救濟(jì)的途徑必須得到全面保障，這既是國家強(qiáng)制力的必要，同時(shí)也是強(qiáng)制力的合法性淵源。

5、比例性。國家只能在沒有其他可得代替的比較節(jié)約的方法時(shí)審慎行使征用權(quán)，以作為最后的手段來促進(jìn)社會(huì)整體發(fā)展或者應(yīng)急的需要。行政征用的比例性如同行政法上所確定的比例原則，只是前者要求在某些涉及重大權(quán)益時(shí)應(yīng)當(dāng)更為嚴(yán)格。

6、補(bǔ)償性。補(bǔ)償作為憲法確立的原則是被征用人及其他權(quán)利人的最后保障，程序最終表現(xiàn)為補(bǔ)償?shù)娜〉�，程序正義在這里成為征用制度設(shè)計(jì)的最關(guān)鍵而致使程序本身成為權(quán)利人進(jìn)行訴請(qǐng)的必要通道，德國學(xué)者用“唇齒條款”（Die Junktimklausel）[3]來形容征收征用與補(bǔ)償?shù)年P(guān)系。盡管我國憲法沒有確定補(bǔ)償?shù)木唧w原則，但這一重任落在法律這一更為具體的立法層面上也是為不同征用的特殊性留下了現(xiàn)實(shí)余地，憲法在征用征收方面克制的表述方法是值得肯定的。

以上所述行政征用的特征中除侵益性即使用權(quán)侵害性外，其他特征更重要地表現(xiàn)為其原則，且能夠形成完整的關(guān)于征用的立法、執(zhí)法原則系統(tǒng)，從而能夠比較全面地引導(dǎo)立法、執(zhí)法行為。在正當(dāng)法律程序中，“法律的重點(diǎn)不是決定的內(nèi)容、處理的結(jié)果，而是誰按照什么手續(xù)來做出決定的問題的決定。簡單地說，程序的內(nèi)容無非是決定的決定而已”。[4]

二、行政征用補(bǔ)償現(xiàn)狀

行政征用補(bǔ)償是指依據(jù)法律規(guī)定，相關(guān)行政機(jī)關(guān)及其工作人員在采取征用措施前后就征用行為造成的直接經(jīng)濟(jì)損失以及其他法定應(yīng)當(dāng)補(bǔ)償?shù)膿p失向被征用人以及其他法定利益相關(guān)人做出的一定形式的補(bǔ)償。

行政征用補(bǔ)償標(biāo)準(zhǔn)大致可以總結(jié)為完全補(bǔ)償、適當(dāng)補(bǔ)償和公平補(bǔ)償三種。完全補(bǔ)償說認(rèn)為全額補(bǔ)償被征用財(cái)產(chǎn)的市場交易價(jià)格外，還應(yīng)加上因征用所產(chǎn)生的營業(yè)損失等，完全補(bǔ)償說為十九世紀(jì)的德國所使用；適當(dāng)補(bǔ)償（相應(yīng)補(bǔ)償、合理補(bǔ)償）說認(rèn)為，鑒于征用的公益性，正當(dāng)補(bǔ)償為妥當(dāng)或合理補(bǔ)償即可，不一定就財(cái)產(chǎn)的市場交易價(jià)格全額補(bǔ)償；適當(dāng)補(bǔ)償為德國魏瑪憲法首創(chuàng)，但在德國納粹上臺(tái)后才真正使用，采取適當(dāng)補(bǔ)償理論的原因在于魏瑪憲法所建立的私益本位向公益本位轉(zhuǎn)變導(dǎo)致了補(bǔ)償時(shí)不再以被征用人的立場為出發(fā)點(diǎn)，而是以所有因征用而獲益的大眾來考慮；公平補(bǔ)償（公正補(bǔ)償、正當(dāng)補(bǔ)償）的出發(fā)點(diǎn)的是社會(huì)本位，否定了完全補(bǔ)償說，但沒有絕對(duì)的適當(dāng)補(bǔ)償，即便有，也會(huì)造成違反社會(huì)公正的不良后果。1949年德國基本法第14條第3款將征用補(bǔ)償?shù)臉?biāo)準(zhǔn)改為：以公平地衡量公共及參與人之利益后，決定之。公平補(bǔ)償說調(diào)和了完全補(bǔ)償說和適當(dāng)補(bǔ)償說，并不絕對(duì)地執(zhí)行完全補(bǔ)償和適當(dāng)補(bǔ)償，而是根據(jù)憲法授權(quán)作出迂回的策略性立法，正因?yàn)榇耍窖a(bǔ)償說在融合了完全補(bǔ)償說與適當(dāng)補(bǔ)償說之后孕育了一個(gè)惡果：公平的標(biāo)準(zhǔn)飄乎不定。被補(bǔ)償人在任何時(shí)候都有可能因公權(quán)力的行使而喪失極大的經(jīng)濟(jì)利益，如近幾年的房地產(chǎn)熱造成開發(fā)商、拆遷行政管理部門與被拆遷人之間，甚至整個(gè)社會(huì)相關(guān)利益_間沖突不斷，一方面是由于公民的法律意識(shí)不斷提高，有積極_的勇氣；另一方面是由于房地產(chǎn)開發(fā)的市場規(guī)制并不到位，產(chǎn)生了極為嚴(yán)重的利益分割失衡，導(dǎo)致社會(huì)矛盾急劇惡化。必須盡快將征用補(bǔ)償?shù)臉?biāo)準(zhǔn)由目前的適當(dāng)補(bǔ)償過渡到公平補(bǔ)償上來，以確保利益分割初始的公正性和人權(quán)保障的有效性。

”我國在土地征收方面的實(shí)體法規(guī)定僅涉及被征土地的補(bǔ)償，沒有將波及利益損失納入補(bǔ)償范圍，雖然在征收程序上設(shè)計(jì)了較高的審批標(biāo)準(zhǔn)，但沒有嚴(yán)格的研究論證、利益相關(guān)人及其他人參與聽證、被補(bǔ)償人異議處理等程序規(guī)定，程序上合理性的欠缺，人民法院行政審判的合法性審查標(biāo)準(zhǔn)又太高，諸多原由往往 ……（未完，全文共6612字，當(dāng)前僅顯示2322字，請(qǐng)閱讀下面提示信息。收藏《行政征用及其補(bǔ)償制度探析（法院論文）》）