有關(guān)案件處理的疑難解答

目錄/提綱：……
（三）其他嚴(yán)重?cái)_亂市場秩序的非法經(jīng)營行為
二、工商部門能否對保險(xiǎn)業(yè)、銀行業(yè)的商業(yè)賄賂行為予以處罰？
五、公司擅自設(shè)立分公司如何處罰？法律依據(jù)是什么？
七、工商部門能否對沒有_c標(biāo)志的家電產(chǎn)品作出處罰？處罰依據(jù)是什么？
八、工商部門對銷售沒有qs標(biāo)志食品的行為，查處法律依據(jù)和罰則是什么？
九、如何理解“定型包裝食品”？如“早產(chǎn)月餅”、“面包”是否屬定型包裝食品類？
……

　　一、在查處無照從事房地產(chǎn)開發(fā)經(jīng)營行為時，如果數(shù)額巨大，是否涉嫌非法經(jīng)營罪？
　　答：非法經(jīng)營罪是指違反國家規(guī)定，進(jìn)行非法經(jīng)營活動，擾亂市場秩序，情節(jié)嚴(yán)重的行為�！缎谭ā返诙俣鍡l規(guī)定“違反國家規(guī)定，有下列非法經(jīng)營行為之一，擾亂市場秩序，情節(jié)嚴(yán)重的，處五年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處違法所得一倍以上五倍以下罰金；情節(jié)特別嚴(yán)重的，處五年以上有期徒刑，并處違法所得一倍以上五倍以下罰金或者沒收財(cái)產(chǎn)：（一）未經(jīng)許可經(jīng)營法律、行政法規(guī)規(guī)定的專營、專賣物品或者其他限制買賣的物品的；
　　（二）買賣進(jìn)出口許可證、進(jìn)出口原產(chǎn)地證明以及其他法律、行政法規(guī)規(guī)定的經(jīng)營許可證或者批準(zhǔn)文件的；（三）其他嚴(yán)重?cái)_亂市場秩序的非法經(jīng)營行為。
　　在工商部門查辦案件過程中，經(jīng)常會碰到需要對一般違法經(jīng)營行為與非法經(jīng)營犯罪進(jìn)行界定的問題。要正確區(qū)分罪與非罪須把握兩點(diǎn)：第一，要深刻理解立法意圖，《刑法》之所以在第二百二十五條第（三）項(xiàng)規(guī)定“其他嚴(yán)重?cái)_亂市場秩序的非法經(jīng)營行為”這一兜底條款，是考慮到在經(jīng)濟(jì)犯罪形態(tài)發(fā)展變化較快的經(jīng)濟(jì)變革時期，倘若不留任何兜底條款，不利于及時打擊花樣翻新的經(jīng)濟(jì)犯罪行為，有限制地設(shè)置一些“其他”之類的拾遺補(bǔ)漏條款還是必要的。但同時要注意的是，對這一富有彈性的條款，若沒有立法解釋或司法解釋加以限制,就不能作為非法經(jīng)營行為定罪的“法律依據(jù)”。第二，要嚴(yán)格貫徹“罪行法定”原則。刑罰作為一種最嚴(yán)厲的制裁方式，必須有法律明文規(guī)定。對如何適用《刑法
……（新文秘網(wǎng)http://jey722.cn省略997字，正式會員可完整閱讀）……　
商所是否有權(quán)以所的名義處罰無照經(jīng)營者問題的答復(fù)》（工商法字〔____〕第___號）精神，工商所“對于應(yīng)該辦理個體工商戶營業(yè)登記而未經(jīng)工商行政管理機(jī)關(guān)核準(zhǔn)注冊，擅自開展經(jīng)營活動的非法經(jīng)營行為以及集市貿(mào)易中無照經(jīng)營行為予以處罰”，因此，工商所可以以自己的名義查處個體無照經(jīng)營案件。
　　工商所（基層分局）查處無照經(jīng)營行為時，應(yīng)當(dāng)首先依據(jù)《無照經(jīng)營查處取締辦法》第十四條第二款的規(guī)定，選擇適用其他法律、法規(guī)；對其他法律、法規(guī)沒有規(guī)定的，方可適用該《辦法》。凡需要采取查封、扣押強(qiáng)制措施的無照經(jīng)營案件必須以縣級工商局的名義查辦。
　　四、適用《無照經(jīng)營查處取締辦法》查處無照經(jīng)營行為，是否都應(yīng)轉(zhuǎn)致適用有關(guān)法律法規(guī)？涉及到個人經(jīng)營的，應(yīng)轉(zhuǎn)致到《公司法》（修訂）、《個人獨(dú)資企業(yè)法》、還是《城鄉(xiāng)個體工商戶暫行條例》？
　　答：《無照經(jīng)營查處取締辦法》第十四條第二款規(guī)定“對于無照經(jīng)營行為的處罰，法律、法規(guī)另有規(guī)定的，從其規(guī)定”，但并不是所有的無照經(jīng)營案件都要轉(zhuǎn)致適用其他法律、法規(guī)。一般有兩條判斷標(biāo)準(zhǔn)：一是看無照經(jīng)營者以什么名義實(shí)施的無照經(jīng)營行為，如：以公司名義經(jīng)營，則轉(zhuǎn)致到《公司法》。二是看無照經(jīng)營的是否屬于特殊行業(yè)或者特殊商品，如：印刷業(yè)、旅行社、音像制品、化學(xué)危險(xiǎn)品等行業(yè)或商品的監(jiān)管有專門的法律、法規(guī)規(guī)定，則應(yīng)適用特別規(guī)定。只有在無法判斷其以什么名義從事經(jīng)營，且其他法律、法規(guī)沒有規(guī)定的前提下，方可直接適用該《辦法》。為無照經(jīng)營行為提供條件、擅自動用查封扣押的無照經(jīng)營財(cái)物兩類行為，可以直接適用該《辦法》。
　　五、公司擅自設(shè)立分公司如何處罰？法律依據(jù)是什么？
　　答：對公司設(shè)立分公司的行為進(jìn)行監(jiān)管是公司登記機(jī)關(guān)的一項(xiàng)常規(guī)業(yè)務(wù)。認(rèn)真比較新舊《公司法》，可以看出：新的《公司法》和《公司登記管理?xiàng)l例》已經(jīng)對該問題作出規(guī)范。第一，依據(jù)新《公司法》的規(guī)定，分公司應(yīng)當(dāng)?shù)怯�。舊《公司法》沒有明確規(guī)定分公司必須登記。該法第十三條規(guī)定，“公司可以設(shè)立分公司，分公司不具有企業(yè)法人資格，其民事責(zé)任由公司承擔(dān)”，只在____年的《公司登記管理?xiàng)l例》第四十條中規(guī)定：“公司設(shè)立分公司的，應(yīng)當(dāng)向分公司所在地的市、縣公司登記機(jī)關(guān)申請登記；核準(zhǔn)登記的，發(fā)給《營業(yè)執(zhí)照》。”但新的《公司法》第十四條直接規(guī)定：“公司可以設(shè)立分公司。設(shè)立分公司，應(yīng)當(dāng)向公司登記機(jī)關(guān)申請登記，領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照。分公司不具有法人資格，其民事責(zé)任由公司承擔(dān)。”
　　提高了相關(guān)規(guī)定的法律等級。第二、分公司應(yīng)當(dāng)?shù)怯浂鴽]有登記應(yīng)當(dāng)承擔(dān)法律責(zé)任。這是由“第一”得出的必然結(jié)論�！豆镜怯浌芾�?xiàng)l例》第八十五條規(guī)定：“分公司有本章規(guī)定的違法行為的，適用本章規(guī)定”，對應(yīng)的法條應(yīng)為《公司登記管理?xiàng)l例》第八十條：“未依法登記為有限責(zé)任公司或者股份有限公司的分公司，而冒用有限責(zé)任公司或者股份有限公司的分公司名義的，由公司登記機(jī)關(guān)責(zé)令改正或者予以取締，可以并處__萬元以下的罰款”。而____年的《公司登記管理?xiàng)l例》第七十二條規(guī)定的是：“未依法登記為有限責(zé)任公司或者股份有限公司，而冒用有限責(zé)任公司或者股份有限公司名義的，由公司登記機(jī)關(guān)責(zé)令改正或者予以取締，并可處以_萬元以上__萬元以下的罰款。構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任�！睕]有提到分公司。因此，查處公司擅自設(shè)立分公司的違法行為，應(yīng)當(dāng)適用《公司登記管理?xiàng)l例》第八十條作為處罰依據(jù)。
　　六、《城鄉(xiāng)個體工商戶管理暫行條例》及《城鄉(xiāng)個體工商戶管理暫行條例實(shí)施細(xì)則》中的“繳銷”和“收繳”應(yīng)如何理解？執(zhí)法實(shí)踐中，對不參加驗(yàn)照的個體戶予以“收繳”營業(yè)執(zhí)照的處理，但其拒不履行該決定，繼續(xù)從事經(jīng)營，工商部門能否依《無照經(jīng)營查處取締辦法》對其定性處罰？
　　答：《城鄉(xiāng)個體工商戶管理暫行條例》及其《實(shí)施細(xì)則》出現(xiàn)了“收繳”、“繳銷”、“扣繳”等概念。從法律后果看，“收繳”或者“扣繳”營業(yè)執(zhí)照屬于行政處罰，且《工商行政管理機(jī)關(guān)行政處罰案件聽證規(guī)則》第六條將其作為行政處罰納入了聽證范圍，可見，其法律效力應(yīng)該等同于“吊銷”，均會導(dǎo)致個體戶經(jīng)營資格的喪失，是登記機(jī)關(guān)依職權(quán)實(shí)施的具體行政行為。
　　從《條例》第十一條“個體工商戶歇業(yè)時，應(yīng)當(dāng)辦理歇業(yè)手續(xù)，繳銷營業(yè)執(zhí)照”的規(guī)定來看，“繳銷”與“收繳”、“扣繳”的含義是不一樣的，繳銷是個體工商戶的法定義務(wù)，是向登記機(jī)關(guān)申請辦理歇業(yè)登記時，主動交回營業(yè)執(zhí)照的行為，其后果是直接導(dǎo)致個體工商戶主體資格的喪失。當(dāng)然，如果個體工商工商戶不履行“繳銷”營業(yè)執(zhí)照的義務(wù)，則由原登記機(jī)關(guān)依法“收繳”營業(yè)執(zhí)照。
　　執(zhí)法實(shí)踐中，登記機(jī)關(guān)對無正當(dāng)理由不參加驗(yàn)照的個體工商戶可以給予收繳營業(yè)執(zhí)照的行政處罰；收繳營業(yè)執(zhí)照后，其經(jīng)營資格喪失，若其拒不履行該決定，繼續(xù)從事經(jīng)營，可以按無照經(jīng)營查處，但應(yīng)適用《城鄉(xiāng)個體工商戶管理暫行條例》及其《實(shí)施細(xì)則》的相關(guān)規(guī)定處理。
　　此外，根據(jù)《城鄉(xiāng)個體工商戶管理暫行條例實(shí)施細(xì)則》第二十條第三款“個體工商戶被吊銷營業(yè)執(zhí)照_個月后，方可申請登記，從事個體經(jīng)營”的規(guī)定，被收繳或者扣繳營業(yè)執(zhí)照的個體工商戶，自處罰決定作出之日起_個月后，可以重新申請登記，從事個體經(jīng)營。
　　七、工商部門能否對沒有_c標(biāo)志的家電產(chǎn)品作出處罰？處罰依據(jù)是什么？
　　答：《中華人民共和國認(rèn)證認(rèn)可條例》（以 ……（未完，全文共7975字，當(dāng)前僅顯示2801字，請閱讀下面提示信息。收藏《有關(guān)案件處理的疑難解答》）