政法教授建國60周年演講稿：中國60年法治進程再思考

目錄/提綱：……
一、法律實用主義：也稱法律工具主義
一是法律不要有體系，立法也不要要求完善、完備，有一些法律夠用就可以了
二是法律也不要太復(fù)雜，簡要的內(nèi)容就夠了，條文不要過多
三是法律不要太約束人，不要捆綁自己的手腳，法律只不過是做行動準(zhǔn)則的參考
二、法律虛無主義
三、法律的經(jīng)驗主義
二是現(xiàn)在制定法律里面的留有余地
三是要有授權(quán)
四、法律理念主義
……

　　
　　我今天演講的題目是《從法律實用主義到法律理念主義》，其實我是以30年為主，但是也包含了60年。今年是改革開放30年，明年是中華人民共和國60年，可以說，我本人既是30年的見證人，也是60年的見證人。我覺得回顧歷史是很重要的。
　　60年的中國法治的發(fā)展，可以說經(jīng)歷了四個法律時期，法律實用主義、法律虛無主義、法律經(jīng)驗主義，現(xiàn)在走向法律理念主義。
　　一、法律實用主義：也稱法律工具主義
　　法律實用主義有三大特點，一是法律不要有體系，立法也不要要求完善、完備，有一些法律夠用就可以了。二是法律也不要太復(fù)雜，簡要的內(nèi)容就夠了，條文不要過多。三是法律不要太約束人，不要捆綁自己的手腳，法律只不過是做行動準(zhǔn)則的參考。法律實用主義所蘊含的觀念，一切都不需要，都不必需要法律，也不需要嚴(yán)格按照法律辦事�？梢哉f實用主義就是工具論。法律就是國家的工具，而且應(yīng)該是很得心應(yīng)手的工具。
　　二、法律虛無主義
　　法律實用主義可以向兩個方面發(fā)展，發(fā)展得好，我們逐漸走向健康的法治道路。但是，法律實用主義也會走向另一個極端，走向法律虛無主義。很不幸，中國第二個法律階段就叫法律虛無主義。從1965年開始，一直到文化大g
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家控制的這么一個社會，要走向一個開放的、改革的社會，那彼岸究竟是什么樣呢？吸收外資是什么樣的？自己改革農(nóng)村是什么樣的？城市是什么樣的？這個彼岸不能看得很清楚。所以在這種情況下，摸著石頭過河，就顯然成為在相當(dāng)長的一個時期之內(nèi)，法律發(fā)展的最主要的指針。
　　法律是創(chuàng)造一種制度。我們應(yīng)該先創(chuàng)造制度，然后實踐，根據(jù)制度設(shè)計去實踐？還是先摸索，有了實踐，當(dāng)實踐充分了以后，再上升為法律。在改革開放一段的時間里，是法律人的兩種思考�；蛘呶野亚耙环N叫做法律理想主義，希望能像美國憲法一樣，先做制度設(shè)計，可以管200年，甚至更長。這當(dāng)然是一個很好的辦法。但是在當(dāng)時的中國，這種法律理想主義，用法律制度設(shè)計先來開創(chuàng)改革道路，然后再開創(chuàng)改革開放，顯然不符合實際。據(jù)我所知，這種東西大概只有幾個，《專利法》是這樣，必須先有《專利法》的設(shè)計，怎么樣申請、怎樣批準(zhǔn)，專利權(quán)在哪些，然后才有實踐。 第二個非常明顯的例子是《行政訴訟法》，民事訴訟和刑事訴訟，我們早有經(jīng)驗，但是要碰到行政訴訟，先有行政訴訟程序的設(shè)計，然后才能夠有實踐。
　　再例如，1978年我們要頒布一個《中外合資企業(yè)法》，吸引外商到中國來投資，辦合資企業(yè)。外商說，沒有法律不行。到底權(quán)利有哪些，權(quán)利怎么保障，必須有法律才能來投資。當(dāng)時怎么辦呢？當(dāng)時的委員長是葉劍英同志，他很著急，先令國務(wù)院半年之內(nèi)提交《中外合資企業(yè)法》。我們從來沒有經(jīng)驗，只能夠借鑒國外，把當(dāng)時其它國家吸引外資的法律拿過來。結(jié)果看到，絕大多數(shù)國家的法律規(guī)定，吸引外商投資，外商投資比例不得超過50%，因為一旦超過50%，董事長就是外國人了，控制權(quán)就被外國人掌握了。所以我們當(dāng)初拿出來的外商投資企業(yè)法，也是外商投資比例不能夠超過50%。這個草案拿給葉帥看，他說這樣的法律有什么意義，倒過來，多多益善，多不受限制，少不能超過25%，多可以到80%到90%。旁邊的工作人員提醒，如果超過50%，董事長就是人家的了。葉帥說那好辦，咱們在法律里寫上，超過50%，董事長只能由中方擔(dān)任。這就是我們自己的摸索實踐，到了1991年的時候，覺得這的確不符合世界的規(guī)律，所以修改了這一條。
　　可以說，我們的發(fā)展就是這樣。改革開放最主要的兩個方面，一個是農(nóng)村改革，一個是城市的改革。農(nóng)村改革是以土地承包經(jīng)營改革為主，土地承包經(jīng)營制，你能夠先搞一個法律嗎？顯然不可思議。城市里面國有企業(yè)怎么改革？相當(dāng)長的一段時間我們看準(zhǔn)了承包制，認(rèn)為承包制是搞活國有企業(yè)的靈丹妙藥。最后證明承包并不是最好，還是采取了股份制的辦法。我們走過一些彎路，但是這樣的一個彎路，我們終究所遭受的損失要稍微少一點。
　　這樣的一種經(jīng)驗主義，看起來是慢一點，或者有一些曲折，前進了又后退。但是總的損失，相對小一些。我本人經(jīng)歷的最重要的一次關(guān)于經(jīng)驗主義的談話，就是1986年的《民法通則》。從1982年就開始搞討論的《民法典》，4稿已經(jīng)很成熟了，快要提交通過的時候，彭真同志的講話改變了進程。他說農(nóng)村的改革我們大體已經(jīng)知道了走什么方向，那時土地還是集體所有，然后搞承包經(jīng)營。但是城市的改革究竟怎么搞？國有企業(yè)走什么路？經(jīng)濟將來到底是計劃還是市場？都沒有最后的定論，或者說明確的方向。在這種情況下，如果我們搞一套完整的、系統(tǒng)的、無所不包的《民法典》，那么這部《民法典》只能是束縛改革的，或者說這樣一部《民法典》是不切合實際的。
　　應(yīng)該看到，經(jīng)驗主義和實用主義有著很大的區(qū)別。因為經(jīng)驗主義提出來，國家必須有一整套完整的法律，也就是要有法可依、有法必依。法律要確定一整套的制度。這個制度是從哪里來的？是從我們法律人或者法學(xué)家或者立法人腦子中出現(xiàn)的這么一套的東西呢？還是在轉(zhuǎn)軌的時候，我們更要從實際出發(fā)、從現(xiàn)實出發(fā)。
　　從現(xiàn)實出發(fā)，讓我們所走的彎路、所經(jīng)受的損失相對少些。但是經(jīng)驗主義也出現(xiàn)了問題，當(dāng)我們逐漸建立了社會主義的法律體系，法律的空白點越來越少，我們進一步的改革開放，還能不能夠在經(jīng)驗主義上來完成。這個問題我也一直在思考。
　　舉個例子，太湖污染了，誰來提起訴訟，老百姓能不能，起訴誰呢。吉化的污染，造成了**很多居民生活環(huán)境的損害，有一些人訴訟，法院也不受理。前兩天太湖環(huán)保公益訴訟首次明確講了，無錫審判廳規(guī)定，各級檢察機關(guān)、各級環(huán) ……（未完，全文共4489字，當(dāng)前僅顯示2267字，請閱讀下面提示信息。收藏《政法教授建國60周年演講稿：中國60年法治進程再思考》）