完善上市公司獨(dú)立董事制度分析

　　□ 作者：山東理工大學(xué)管理學(xué)院 劉玉冰
　　內(nèi)容摘要：獨(dú)立董事“不獨(dú)立”已成為目前推行獨(dú)立董事制度、完善我國(guó)資本市場(chǎng)的最大危機(jī)。本文試圖從獨(dú)立董事制度產(chǎn)生的基礎(chǔ)、獨(dú)立董事本身等方面進(jìn)行進(jìn)一步的思考，揭示造成獨(dú)董“不獨(dú)立”的主、客觀原因，并從獨(dú)立董事產(chǎn)生機(jī)制、工作制度、職責(zé)及信息傳遞機(jī)制等方面提出完善獨(dú)董獨(dú)立性的措施，以期獨(dú)立董事制度能真正發(fā)揮作用。
　　關(guān)鍵詞：獨(dú)立董事 獨(dú)立性 獨(dú)立董事制度
　　產(chǎn)生于美國(guó)的獨(dú)立董事制度，在1997年引入我國(guó)，2001年被正式引入中國(guó)證券市場(chǎng)。2001年8月，證監(jiān)會(huì)發(fā)布了《關(guān)于在上市公司建立獨(dú)立董事制度的指導(dǎo)意見(jiàn)》，這是我國(guó)關(guān)于在上市公司中設(shè)立獨(dú)立董事的首部規(guī)范性文件，標(biāo)志著我國(guó)正式在上市公司中推行獨(dú)立董事制度�！吨笇�(dǎo)意見(jiàn)》要求各境內(nèi)上市公司應(yīng)按本意見(jiàn)修改公司章程，聘任合適人員擔(dān)任獨(dú)立董事。2002年6月30日前，董事會(huì)中至少應(yīng)包括2名獨(dú)立董事；2003年6月30日，董事會(huì)至少應(yīng)包括1/3的獨(dú)立董事。目前，滬深兩市1300多家上市公司共配備獨(dú)立董事近4000名。
　　“不獨(dú)立”成為獨(dú)立董事的最大危機(jī)
　　獨(dú)立董事是指除了他們的董事身份之外，不在公司內(nèi)擔(dān)任其他職務(wù)，以沒(méi)有其他實(shí)質(zhì)性利益關(guān)系的那部分外部董事或非執(zhí)行董事。
……（新文秘網(wǎng)http://jey722.cn省略858字，正式會(huì)員可完整閱讀）……　
不獨(dú)立，或者不愿獨(dú)立�，F(xiàn)實(shí)中已經(jīng)出現(xiàn)上市公司獨(dú)立董事行使職權(quán)，卻被大股東免去職務(wù)的現(xiàn)象。上海證券交易所曾作過(guò)一項(xiàng)統(tǒng)計(jì)調(diào)查，結(jié)果，在擔(dān)任或曾擔(dān)任上市公司董事的4000人中，有10%屬于“非正常離職”。獨(dú)立董事一方面面臨社會(huì)輿論的壓力及至被處罰，一方面面臨因合作關(guān)系緊張而被公司解聘的危脅。哪怕有哪位“獨(dú)董”真的拂袖而去，也要再找一位符合《指導(dǎo)意見(jiàn)》規(guī)定任職條件的“后來(lái)人”接任，否則也難以“瀟灑走一回”。在蘭州黃河案例中，獨(dú)立董事王鈺接受采訪時(shí)稱(chēng)，“大股東帶頭違規(guī)操作，我的提醒卻沒(méi)有任何作用，只好寫(xiě)辭職報(bào)告”。
　　獨(dú)董人選產(chǎn)生途徑違規(guī)。獨(dú)立董事與大股東實(shí)際上的“雇傭關(guān)系”，使其在行使權(quán)力時(shí)難以保障相對(duì)于大股東和管理層的獨(dú)立性。更何況，目前上市公司大多數(shù)獨(dú)立董事是由大股東、董事會(huì)聘請(qǐng)的，而董事會(huì)成員、甚至經(jīng)理人員又都是大股東在企業(yè)中的事實(shí)代表，讓獨(dú)立董事來(lái)監(jiān)督其工作，角色難免尷尬。再加上任職期間與內(nèi)部董事及經(jīng)營(yíng)管理層經(jīng)過(guò)一段時(shí)間的共事而建立的“深厚工作友誼”，使許多獨(dú)董在董事會(huì)表決時(shí)難以堅(jiān)持公正立場(chǎng)。
　　目前我國(guó)大多數(shù)上市公司的獨(dú)立董事是兼職的。上市公司聘請(qǐng)獨(dú)董時(shí)也過(guò)分追求名人效應(yīng)，聘請(qǐng)知名的現(xiàn)任政府官員、高校的知名學(xué)者。這些官員、學(xué)者大都是某一領(lǐng)域的專(zhuān)家，除了自己的本職工作外，還有各種社會(huì)活動(dòng)，再加上有的獨(dú)立董事同時(shí)在多家上市公司兼職，如果要完全履行其職責(zé)的話，恐怕時(shí)間和精力不夠用，疲于應(yīng)付。
　　獨(dú)董還存在知識(shí)構(gòu)成及專(zhuān)業(yè)背景問(wèn)題，可能阻礙其發(fā)表建設(shè)性意見(jiàn)。大多數(shù)情況下，獨(dú)立董事不是來(lái)自上市公司所屬部門(mén)和行業(yè)，而是來(lái)自不同部門(mén)和作業(yè)。在這種情況下，獨(dú)立董事就很難對(duì)公司動(dòng)態(tài)和具體業(yè)務(wù)有細(xì)致入微的了解，加上公司業(yè)務(wù)日益復(fù)雜和專(zhuān)業(yè)化，更增加了獨(dú)立董事對(duì)公司詳細(xì)情況掌握的難度。
　　另外，仍存在獨(dú)董與經(jīng)營(yíng)管理層信息不對(duì)稱(chēng)的難題。經(jīng)營(yíng)者有可能利用其信息優(yōu)勢(shì)，對(duì)上損害所有者利益，對(duì)下?lián)p害職工利益。這就需要獨(dú)立董事站出來(lái)，維護(hù)廣大股東的利益和職工的利益。由于獨(dú)立董事不參與公司的日常管理，其獲取信息的方式只能是由公司提供，所獲知的信息存在虛假誤導(dǎo)、歪曲的可能。公司如果沒(méi)有本著真實(shí)誠(chéng)信原則，對(duì)獨(dú)立董事進(jìn)行陳述，那么獨(dú)立董事對(duì)公司內(nèi)部真實(shí)的運(yùn)營(yíng)狀況和財(cái)務(wù)狀況是不得而知的。根據(jù)南開(kāi)大學(xué)公司治理研究中心的調(diào)查顯示：大部分上市公司中，獨(dú)立董事的信息主要來(lái)源于公司經(jīng)理層的匯報(bào)，能夠定期或不定期提供書(shū)面材料的公司僅占17.6%，53.36%的公司在召開(kāi)董事會(huì)后的大約一個(gè)星期左右才將會(huì)議的議案和有關(guān)資料交到獨(dú)立董事手里，19.78%的公司獨(dú)立董事僅在召開(kāi)董事會(huì)前三天才能獲得會(huì)議的有關(guān)資料。由于信息的不充分與不及時(shí)，很難期待獨(dú)立董事能夠有效地發(fā)揮其監(jiān)督與決策的作用。
　　有的上市公司并沒(méi)有真正重視獨(dú)立董事，公司的一些內(nèi)部情況并沒(méi)有及時(shí)準(zhǔn)確告知獨(dú)立董事，這當(dāng)然影響?yīng)毩⒍碌臎Q策。甚至有獨(dú)立董事被公司欺瞞而對(duì)公司的違法事件一無(wú)所知。如果獨(dú)立董事在不完全了解、未來(lái)得及了解或根本就無(wú)法了解真實(shí)情況的條件下，簽署了事后引發(fā)法律后果的文件，那么，法律并不因獨(dú)立董事的信息獲得性弱而豁免或減輕其法律責(zé)任。作為獨(dú)立董事，個(gè)人的力量是不足以與公司相抗衡的。獨(dú)立董事的獨(dú)立性不能僅僅依靠個(gè)人的“良知”，而必須要由有效的制度安排來(lái)保障。
　　完善獨(dú)立董事的制度性舉措
　　如何從來(lái)源、提名選聘機(jī)制，法律環(huán)境等方面入手，保障獨(dú)立董事行使職責(zé)的獨(dú)立性？筆者認(rèn)為可以從下面幾方面來(lái)完善獨(dú)立董事制度。
　　獨(dú)立董事的提名選聘機(jī)制
　　我國(guó)獨(dú)立董事的功能應(yīng)該主要定位在對(duì)控股股東及其派駐上市公司的董事、經(jīng)理人員以及與母公司關(guān)聯(lián)交易的監(jiān)督制衡、審查和評(píng)價(jià)。獨(dú)立董事的獨(dú)立性，應(yīng)主要體現(xiàn)在與公司沒(méi)有根本的利益關(guān)系，獨(dú)立于大股東，代表全體股東利益，對(duì)特定的事項(xiàng)發(fā)表獨(dú)立意見(jiàn)而不受任何一方的左右。于是有關(guān)專(zhuān)家提出獨(dú)立董事產(chǎn)生程序的如下設(shè)想：大股東回避原則。有法律或行政法規(guī)規(guī)定大股東不得參與聘任獨(dú)立董事的任何過(guò)程，包括直接或間接推薦、面試、考核等，更無(wú)權(quán)以任何理由對(duì)獨(dú)立董事的人選進(jìn)行否決；中小股東選舉原則。獨(dú)立董事必須經(jīng)中小股東選舉，選舉方法應(yīng)在公司章程中規(guī)定，如公司章程中未做規(guī)定的，則應(yīng)按經(jīng)中小股東多數(shù)表決通過(guò)的方法進(jìn)行選舉，獨(dú)立董事的續(xù)聘應(yīng)按同樣程序辦理。
　　任職資格和任期約束
　　雖然目前證監(jiān)會(huì)對(duì)獨(dú)立董事候選人的資格已有規(guī)定，例如，規(guī)定獨(dú)立董事候選人要有獨(dú)立的身份，要具有足以獨(dú)立地履行其職責(zé)的個(gè)性、品質(zhì)、經(jīng)驗(yàn)和能力。但這些規(guī) ……（未完，全文共4772字，當(dāng)前僅顯示2410字，請(qǐng)閱讀下面提示信息。收藏《完善上市公司獨(dú)立董事制度分析》）