公司非破產(chǎn)清算民事責(zé)任研究

目錄/提綱：……
一、公司非破產(chǎn)清算的性質(zhì)及法律效果
二、公司非破產(chǎn)清算現(xiàn)行制度的缺陷評析
（一）現(xiàn)行制度對公司應(yīng)進行清算的情形規(guī)定得不夠具體
（二）現(xiàn)行制度對公司清算組組建規(guī)定得較抽象
（三）現(xiàn)行制度對公司清算后債務(wù)的承擔(dān)規(guī)定得欠完善
三、健全公司非破產(chǎn)清算法律制度的思考
（一）確立強制清算制度
（二）確立清算責(zé)任主體的法律概念
（三）確立公司清算民事責(zé)任承擔(dān)的歸責(zé)原則
……

　　公司非破產(chǎn)清算民事責(zé)任研究
　　張冶鋼
　　公司是現(xiàn)代市場經(jīng)濟活動的重要主體，健全和完善公司法律制度是實現(xiàn)社會主義法治經(jīng)濟的本質(zhì)要求。我國現(xiàn)行公司法、相關(guān)行政法規(guī)、部門規(guī)章及司法解釋，在對公司清算責(zé)任的立法設(shè)計上，體現(xiàn)了鼓勵公司主體參與市場競爭、促進企業(yè)發(fā)展的指導(dǎo)思想，對建立現(xiàn)代企業(yè)制度具有積極深刻的意義。但隨著商品經(jīng)濟的深入發(fā)展，現(xiàn)行本文轉(zhuǎn)載自的清算法律制度在一定程度上弱化和忽視了對公司債權(quán)人合法權(quán)益的切實保護，司法實踐中，空殼公司比比皆是，違規(guī)清算見怪不怪，公司被吊銷執(zhí)照、被撤銷、停擺歇業(yè)的，義務(wù)人卻以有限責(zé)任為由公然逃廢債務(wù)，法律制度對此有空白之處，各地實務(wù)操作各不相同，在本文筆者主要對公司非破產(chǎn)清算有關(guān)責(zé)任進行粗淺探討，誠懇請教百家名師，以求指正。
　　一、公司非破產(chǎn)清算的性質(zhì)及法律效果
　　公司清算是指為解散公司而清理債權(quán)債務(wù)，分配剩余財產(chǎn)，了給公司各類法律關(guān)系，從而使公司歸于消滅的程序和制度。它與解散是不同的概念，解散是指已成立的公司基于一定的事由而喪失營業(yè)能力，除因合并和分立外，公司解散應(yīng)當(dāng)依照公司法規(guī)定的事由進行清算，才是合法地歸于消滅，因此解散是一種法律事實，它構(gòu)成法人消滅的原因和條件，清算則是一種法律程序和制度
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人被吊銷企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照，其債權(quán)債務(wù)由主管部門或者清算組織負(fù)責(zé)清理�！吨型夂腺Y經(jīng)營企業(yè)法實施條例》規(guī)定了合營企業(yè)解散和清算的相關(guān)內(nèi)容�！锻馍掏顿Y企業(yè)清算辦法》規(guī)定了外商投資企業(yè)清算的具體方式和相關(guān)操作規(guī)程。但這些應(yīng)進行清算的情形規(guī)定得仍不夠具體，共同點均是指解散應(yīng)當(dāng)進行清算，如前述解散是指已成立的公司基于一定的事由而喪失營業(yè)能力，是將公司趨于消滅的法律行為，與之涵義相近的還有“吊銷執(zhí)照”、“撤銷”、“關(guān)閉”、“倒閉”、“歇業(yè)”、“終止”、“注銷”等詞義，“吊銷”，根據(jù)《行政處罰法》的規(guī)定，是指公司登記機關(guān)在公司違反法律、行政法規(guī)時，實施收回、取消其經(jīng)營資格的行政處罰行為，常與營業(yè)執(zhí)照、執(zhí)業(yè)許可證、經(jīng)營資質(zhì)等搭配使用；“撤銷”是指公司上級主管部門在其違法時責(zé)令關(guān)閉，或由于公司處于嚴(yán)重經(jīng)營困難而被主管部門強制撤銷，隨主管部門的意志而定，屬內(nèi)部行政行為，在公司法及公司登記條例中稱謂為“官令關(guān)閉”，“關(guān)閉”之義亦如此；“倒閉”就是失敗、垮臺，是指由于公司不能繼續(xù)經(jīng)營下去，被迫停止的情況；“歇業(yè)”，即停止?fàn)I業(yè)，是指公司股東自行決定停止經(jīng)營，歇業(yè)是主動的，吊銷是被動的；“終止”，側(cè)重于公司不存在的事實狀態(tài)；“注銷”側(cè)重于公司在登記機關(guān)消滅的法律狀態(tài)。在上述用語中，“解散”、“吊銷”、“撤銷”只是使公司消滅的一種間接原因，并不是直接代表法人資格消亡，從公司法的有關(guān)規(guī)定來分析，只有公司登記機關(guān)注銷的行為，才是直接決定公司消亡的惟一因素，但以《公司法》為核心并輔以相關(guān)行政法規(guī)、部門規(guī)章為一體化的法律體系中，沒有對上述哪些情報規(guī)定應(yīng)當(dāng)清算，由誰清算，如何清算，未清算的債務(wù)由誰承擔(dān)作出明確規(guī)定，導(dǎo)致眾多空殼公司怠于清算、虛假清算、胡亂清算、不公平清算，隱瞞和轉(zhuǎn)移公司資產(chǎn)等行為侵犯債權(quán)人的利益的問題大量出現(xiàn)。
　�。ǘ┈F(xiàn)行制度對公司清算組組建規(guī)定得較抽象
　　在我國公司立法中，清算人稱為“清算組”，這意味著清算人必須由二人以上組成。公司法及破產(chǎn)法律、法規(guī)對破產(chǎn)案件清算組的組成規(guī)定得較為明確，而公司法規(guī)對非破產(chǎn)清算時清算人規(guī)定得較簡略籠統(tǒng)，按照《公司法》第條的規(guī)定，在自愿解散的情況下，有限公司的清算組由股東組成，股份有限公司的清算組由股東大會確定人選，逾期不成立清算組進行清算的，債權(quán)人可申請人民法院指定有關(guān)人員組成清算組，進行清算。但實踐中，如被吊銷營業(yè)執(zhí)照的公司是違反行政法規(guī)而受到處罰，這類公司一般誠信度不高，依法進行清算的可能性很小，出現(xiàn)此情形怎么追究責(zé)任，又如當(dāng)公司歇業(yè)時，依照條規(guī)定，債權(quán)人有權(quán)申請法院指定有關(guān)人員組成清算組，但清算組常常得不到歇業(yè)者的配合，這種依行政手段臨時組合的清算組在實踐中形同虛設(shè)，達不到公正有效清算的目的。
　�。ㄈ┈F(xiàn)行制度對公司清算后債務(wù)的承擔(dān)規(guī)定得欠完善
　　我國公司法有關(guān)于清算組的概念，但是沒有非常明確的“清算責(zé)任主體”的定義，也沒有完善的公司清算后公司債務(wù)承擔(dān)人、未清算、無法清算時公司債務(wù)承擔(dān)人的法律制度。清算組與清算責(zé)任主體有明顯的區(qū)別，清算組為受清算主體任命、委托或選任具體辦理公司清算事宜的臨時性組織，是公司的代表及執(zhí)行機關(guān)，對內(nèi)執(zhí)行清算義務(wù)，對外代表（而不是完全頂替、取代）企業(yè)法人處理債權(quán)債務(wù)，是擬制的法人機關(guān)，其法律依據(jù)是《公司法》第條“清算組代表公司參與民事訴訟活動”，其訴訟主體仍然是公司，應(yīng)僅以原公司的資產(chǎn)為限承擔(dān)民事責(zé)任；但根據(jù)高院關(guān)于貫徹執(zhí)行民法通則若干問題的意見（試行）第條“清算組織是清算企業(yè)法人債權(quán)、債務(wù)為目的而依法成立的組織。它負(fù)責(zé)對終止的企業(yè)法人的財產(chǎn)進行保管、清理、估價、處理和清償。對于涉及終止的企業(yè)法人債權(quán)、債務(wù)的民事訴訟，清算組織可以用自己的名義參加訴訟”，以及高院關(guān)于適用民事訴訟法若干問題的意見第條“企業(yè)法人未經(jīng)清算即被撤銷，有清算組織的，以該清算組織為當(dāng)事人；沒有清算組織的，以作出撤銷決定的機構(gòu)為當(dāng)事人”的規(guī)定，即訴訟主體是清算組織，就可能判定以清算人的財產(chǎn)承擔(dān)無限責(zé)任，這種觀點與《公司法》第條的規(guī)定相違背，這實際上就是清算組的責(zé)任與清算后公司債務(wù)承擔(dān)的責(zé)任如何認(rèn)定，沒有統(tǒng)一的法律規(guī)范所造成。
　　雖然也有零散規(guī)定不同情形下的公司應(yīng)當(dāng)有不同的清算人來清算，但對清算人及清算主體在未按規(guī)定履行清算義務(wù)，應(yīng)負(fù)何種責(zé)任，并未明確統(tǒng)一規(guī)定，以致現(xiàn)在公司被關(guān)閉或解散時，其法定清算人置之不理或相互推諉，法院要么在審理是最多要求清算人對關(guān)閉 ……（未完，全文共6711字，當(dāng)前僅顯示2357字，請閱讀下面提示信息。收藏《公司非破產(chǎn)清算民事責(zé)任研究》）