公司非破產(chǎn)清算制度的缺陷及其完善

目錄/提綱：……
一、公司非破產(chǎn)清算制度立法的缺陷
（一）公司法及相關(guān)法律、法規(guī)均沒有規(guī)定公司非破產(chǎn)清算的清算主體
二、完善公司非破產(chǎn)清算制度的具體措施
（一）明確公司解散后的公司清算人（主體）
（二）設(shè)定公司非破產(chǎn)清算的期限
（四）健全非破產(chǎn)強(qiáng)制清算制度
（五）對公司被吊銷營業(yè)執(zhí)照這一特殊情況建立相應(yīng)措施
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　　公司非破產(chǎn)清算制度的缺陷及其完善
　　劉小華
　　公司解散是一個很普遍的現(xiàn)象。雖然公司解散的原因很多，但除因合并或分立而解散外，其余原因引起的解散都必須經(jīng)過清算這一程序。但由于目前我國公司法對公司解散后清算制度的規(guī)定僅寥寥數(shù)條，內(nèi)容高度概括，造成司法實(shí)踐中公司的清算處于雖有立法，但不完善，難以操作的狀態(tài)。以致公司解散時不能有效清算，或者公司因違反本文轉(zhuǎn)載自法律。行政法規(guī)的規(guī)定被依法責(zé)令關(guān)閉的逃避清算，在嚴(yán)重?fù)p害了公司債權(quán)人和股東利益的同時也嚴(yán)重影響了公司法人制度的積極意義，損害了社會經(jīng)濟(jì)生活的正常秩序。因此，全面健全公司清算法律制度是司法_改革的需要。由于破產(chǎn)清算始終在人民法院的嚴(yán)格監(jiān)督下進(jìn)行，在程序上有《破產(chǎn)法》（試行）及《民事訴訟法》對其進(jìn)行專門的規(guī)定，內(nèi)容詳盡，立法已初步成型，因此本文僅公司非破產(chǎn)清算存在的缺陷進(jìn)行分析，并就如何完善公司非破產(chǎn)清算制度提出見解。
　　一、公司非破產(chǎn)清算制度立法的缺陷。
　　我國現(xiàn)行公司法就非破產(chǎn)清算制度的立法存在著許多不完善的地方，其立法缺陷主要表現(xiàn)為：
　�。ㄒ唬┕痉跋嚓P(guān)法律、法規(guī)均沒有規(guī)定公司非破產(chǎn)清算的清算主體。而是將清算主體與清算組混為一談，體現(xiàn)了立法者在立法時對公司清算的整體認(rèn)識不足。
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任？目前，我國對這些特殊情況的法律調(diào)整現(xiàn)尚處于立法空白的狀況。司法實(shí)踐中吊銷公司營業(yè)執(zhí)照的現(xiàn)象大量發(fā)生、公司被吊銷營業(yè)執(zhí)照后不被清算的情形層出不窮，這一切所帶來的諸如破壞信用、擾亂市場秩序、增加交易成本以及侵害債權(quán)人利益等種種弊端是顯而易見的。
　　二、完善公司非破產(chǎn)清算制度的具體措施。
　　健全公司非破產(chǎn)清算制度是完善公司法人制度的必然要求。針對目前現(xiàn)行公司非破產(chǎn)清算制度立法狀況存在的缺陷，筆者認(rèn)為可從以下方面來完善公司非破產(chǎn)清算制度。
　�。ㄒ唬┟鞔_公司解散后的公司清算人（主體）。按照《公司法》第條、條條及相關(guān)法律規(guī)定，企業(yè)的清算主體應(yīng)是企業(yè)股東或者具有股東性質(zhì)的開辦者、上級主管部門等。為此，福建省高級人民法院在年發(fā)布的相關(guān)文件中就公司清算主體作了內(nèi)部的明確規(guī)定，可為司法實(shí)踐中所借鑒：⒈國有企業(yè)。國有企業(yè)的投資主體是國家，國家是企業(yè)的唯一股東，其上級主管部門代表國家管理國有企業(yè)，國有企業(yè)終止后，其上級主管部門為清算主體。
　�、布w企業(yè)。集體企業(yè)的投資主體是集體組織，集體組織是集體企業(yè)的股東，通常稱為開辦者。集體企業(yè)終止后，其開辦者為清算主體。⒊聯(lián)營企業(yè)。聯(lián)營企業(yè)是不同投資主體共同投資成立的，聯(lián)營各方是企業(yè)股東。聯(lián)營企業(yè)終止后，聯(lián)營各投資主體為清算主體。與此相關(guān)，合資企業(yè)、參股企業(yè)等由多個股東、多個發(fā)起人成立的企業(yè)，各股東、各發(fā)起人都是企業(yè)終止后的清算主體。只是一個投資主體的企業(yè)，其投資主體為唯一的清算主體。如子公司的清算主體是其母公司。⒋有限責(zé)任公司。有限責(zé)任公司的清算組由股東組成，股東是清算主體。⒌股份有限公司。股份有限公司的清算組由股東大會確定的股東人選組成，只有股東大會確定的股東才是清算主體。但清算主體不會超出股東的范圍，基于此，如果股東大會不確定股東人選，清算主體就不能確定，為此可根據(jù)《公司法》有關(guān)規(guī)定，確定股份有限公司的董事會為清算主體。
　�。ǘ┰O(shè)定公司非破產(chǎn)清算的期限。由于司法實(shí)踐中，公司解散的原因不同導(dǎo)致公司清算的情況不盡相同。為此，最高人民法院在《關(guān)于審理解散的企業(yè)法人所涉民事糾紛案件具體適用法律若干問題的規(guī)定（征求意見稿）》中結(jié)合我國的實(shí)際情況，對公司非破產(chǎn)清算的期限做出了較為科學(xué)的規(guī)定，在《公司法》修改時可以參照：“清算義務(wù)人組成清算組后，應(yīng)當(dāng)在個月內(nèi)清算完畢。如有特殊情況需要延長的，可以向做出裁定的人民法院提出延長清算期限的申請，但延長的期限不得超過個月。”這是對強(qiáng)制清算期限界定。對自愿清算的期限亦可借鑒該意見，確定在個月內(nèi)清算完畢。若逾期則應(yīng)視為清算出現(xiàn)了障礙，經(jīng)利害關(guān)系人（債權(quán)人、股東等）申請應(yīng)轉(zhuǎn)為強(qiáng)制清算，資不抵債的轉(zhuǎn)為破產(chǎn)清算。對于被工商部門吊銷營業(yè)執(zhí)照的企業(yè)清算期限，年月日，北京市高級人民法院通過了《關(guān)于企業(yè)下落不明、歇業(yè)、撤銷、被吊銷營業(yè)執(zhí)照、注銷后訴訟主體及民事責(zé)任承擔(dān)若干問題的處理意見（試行）》，按照上述原則對企業(yè)法人被吊銷營業(yè)執(zhí)照后的訴訟問題作了更為具體的規(guī)定。該文件在出資人（股東、開辦單位等）的清算責(zé)任方面，設(shè)定了六個月的清算期限，并規(guī)定在六個月內(nèi)未完成清算的出資人直接對債權(quán)人承擔(dān)賠償責(zé)任，從而避免了無限期清算導(dǎo)致的判決無法執(zhí)行問題。
　�。ㄈ┭a(bǔ)充規(guī)定清算主體的民事責(zé)任，設(shè)立公司人格否認(rèn)的具體條款，督促其及時對公司進(jìn)行清算。我國公司立法在接受西方國家法人人格獨(dú)立及股東有限責(zé)任制度的同時，卻忽視了對法人人格否認(rèn)制度的借鑒。公司人格否認(rèn)制度是指在具體的法律關(guān)系中，基于特定率由，否認(rèn)公司的獨(dú)立人格，是股東在某些場合對公司債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任的法律制度。公司人格否認(rèn)并不是對公司獨(dú)立人格全面、永久的剝奪，而是指在特定的、具體的法律關(guān)系中對已經(jīng)喪失獨(dú)立人格特征的公司法人狀態(tài)的一種揭示和確認(rèn)，其效力范圍局限于特定法律關(guān)系中，如股東在公司解散后，人去樓空，名存實(shí)亡，拒不組織清算等情況，適用的結(jié)果通常是使公司的股東在某些場合對公司債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任，或者撇開公司的存在重新確立股東應(yīng)承擔(dān)的公法義務(wù)。因此，在公司股東濫用公司人格、規(guī)避法律、逃避契約義務(wù)之時，當(dāng)然應(yīng)當(dāng)援用公司人格否認(rèn)制度，以保護(hù)債務(wù)人的利益不因?yàn)楣蓶|的權(quán)利濫用行為而受到損害。
　　目前，無論是英美法系的英國和美國，還是大陸法系的德國和日本，或通過成文法，或通過判例形式，都在一定的范圍內(nèi)確立了公司人格否認(rèn)制度、我國《公司法》中雖沒有設(shè)定公司人格否認(rèn)的具體條款，但在審判實(shí)踐中，因其與公司法設(shè)立的宗旨相一致，已作為人民 ……（未完，全文共6775字，當(dāng)前僅顯示2379字，請閱讀下面提示信息。收藏《公司非破產(chǎn)清算制度的缺陷及其完善》）