論對不正當利誘性銷售的規(guī)制

目錄/提綱：……
一、利誘性銷售的概念、類型及特點
二、不正當利誘性銷售的判斷標準、類型及其危害
三、我國對不正當利誘性銷售的規(guī)制現(xiàn)狀及存在的問題
四、國外對不正當利誘性銷售行為規(guī)制的法律規(guī)定及其借鑒意義
五、我國對不正當利誘性銷售行為規(guī)制的完善
（一）在法的創(chuàng)制方面
（二）在法的實施方面
……

　　【內(nèi)容提要】：有獎銷售、附贈、折扣、特別銷售這四種利誘性銷售行為是經(jīng)營者在銷售活動中經(jīng)常采用的營銷方式，其可以活躍市場，給消費者帶來實惠。但其中的一些不正當利誘性銷售行為卻嚴重違反了誠實信用原則，違背了固有的商業(yè)慣例，極大的侵犯了消費者的合法權(quán)益，擾亂了正常的市場競爭秩序，因此如不及時對其加以有效規(guī)制將嚴重阻礙市場經(jīng)濟的健康發(fā)展，并最終導致公平競爭的消亡。本文將通過對不正當利誘性銷售判斷標準、類型及其危害的分析，結(jié)合我國對其規(guī)制的現(xiàn)狀，并借鑒國外的立法經(jīng)驗，對我國相關(guān)規(guī)制手段的完善提出建議。
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　　【關(guān)鍵詞】：利誘性銷售不正當規(guī)制
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　　在當前異常激烈的市場競爭條件下，經(jīng)營者不得不采取眾多的競爭手段以爭取交易機會。在花樣繁多的競爭手段中既有有利于市場發(fā)展的效能競爭手段，亦有違背誠實信用原則，擾亂市場的競爭手段。利誘性的銷售行為并非為法律所絕對排斥，但是一旦其違背了競爭的基本原則，具有了不正當性則理應為法律所規(guī)制。
　　一、利誘性銷售的概念、類型及特點
　　所謂利誘性銷售是指商品或服務的經(jīng)營者以特定利益之給付為“誘餌誘使購買者優(yōu)先選擇購買其商品或服務的營銷方式。利誘性銷售是經(jīng)營者在銷售的過程中經(jīng)常采用的一種營銷方式，因為從顧客心理學的角度而言，購買者總是希望在得到所需物品或服務的同時另外獲取一種利益，如果某種商品或服務的銷售者能額外提供某種“利益，理所當然購買者將會優(yōu)先選擇購買其商品或服務。
　　具體而言，利誘性銷售行為主要包括以下四種方式：
　　⒈有獎銷售。廣義的有獎銷售包括抽獎式有獎
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而活躍市場，促進消費。因此從某種程度上講，其有著積極有益的一面。
　　二、不正當利誘性銷售的判斷標準、類型及其危害
　　既然利誘性銷售有著其積極意義，那又為何要對某些利誘性銷售行為加以規(guī)制呢？所謂規(guī)制是表明外部力量對某一事物企圖達到一定的狀態(tài)的矯正設計。因此，規(guī)制的發(fā)生必然以規(guī)制對象的偏頗為前提，即只有對已發(fā)生偏離軌道的某種狀態(tài)施加一定外力，方能使其得到矯正和恢復狀態(tài)。⑸那么也就是說在利誘性銷售行為中出現(xiàn)了一些有違競爭基本原則，侵害消費者合法權(quán)益，擾亂市場正常競爭秩序的行為，我們把這些行為稱為不正當利誘性銷售行為。那么判斷正當和不正當利誘性銷售行為的標準是什么呢？筆者認為應從以下三個角度加以判斷：
　　首先，經(jīng)營者出于競爭的目的向購買者提供了超出商業(yè)慣例允許的豐厚利益，或者這種利益的給付有違誠實信用原則。通常情況下經(jīng)營者有權(quán)以向購買者給付額外利益的手段來爭取交易機會，但假若這種利益在同行業(yè)看來，即依商業(yè)慣例是不合理的，對其他經(jīng)營者的正常經(jīng)營活動造成了妨害，則應認定是不正當?shù)模瑧右砸?guī)制。例如，經(jīng)營者出售的折扣商品的價格低于其成本，則顯屬違背了公認的商業(yè)慣例。但是這一行為必須出于競爭的目的，如若出于社會福利、慈善、慶祝特定之紀念日或減少損失等其他正當之目的則不應視為不正當利誘性銷售行為。此外，假若這種利益的給付有違誠實信用原則，則也應視為不正當利誘性銷售行為。所謂誠實信用是一定社會制度下社會、經(jīng)濟、道德與倫理觀念的集合物其目的是在當事人之間的利益關(guān)系和當事人與社會之間的利益關(guān)系中實現(xiàn)平衡，并維持市場道德秩序。⑹例如經(jīng)營者以某種利益為誘餌來吸引顧客，而實際上這種利益并不存在，則這種利誘性銷售就顯然違背了誠實信用原則。
　　其次，最終消費者的購買自主權(quán)受到了這種利益給付的限制。這種限制是非強迫性的，而是由于經(jīng)營者所給付的這種利益使最終消費者作為一個理性的人從表象上看來不得不作出這種選擇。并且只需一定范圍內(nèi)的最終消費者形成了這種認識即可，而無須已實施購買之行為。另須特別指出的是不正當利誘性銷售行為的實施對象只能是最終消費者。所謂最終消費者是指不再將其所購買的商品作進一步銷售的購買人。⑺之所以這樣認定是由于最終消費者在交易中處于一種劣勢地位，對該類銷售行為缺乏專業(yè)性認識，容易受蒙騙從而使自己的合法權(quán)益受損。而其他購買者購買之目的是為進一步銷售，因此一方面其理應具備相應的專業(yè)知識，而另一方面其可將這種受損的危險性通過銷售轉(zhuǎn)嫁于下一購買者。
　　最后，這種利誘性銷售行為使公平合理的競爭秩序受到破壞或有受到破壞的現(xiàn)實危險。公平合理的競爭秩序能促使競爭的效能化，即保障效能競爭的順利進行。所謂效能競爭（）是指積極進取型的競爭。在效能競爭中，經(jīng)營者通過提高自己的效益，完善自己的技能等手段，來爭取市場交易機會，來擴大自己的銷售范圍，或促進自己的銷售業(yè)績。⑻而不正當利誘性銷售違背了效能競爭的原則，只是通過低級的降價、贈送禮品，甚至是欺詐行為來爭取市場交易機會，從而使原本公平合理的競爭秩序受到破壞或有受到破壞的現(xiàn)實危險。
　　通過上述分析，我們可以明確何謂不正當利誘性銷售行為，所謂不正當利誘性銷售行為是指經(jīng)營者違反誠實信用原則或違背商業(yè)慣例，不正當影響最終消費者購物決策，并使本來公平合理的競爭秩序受到破壞或有受到破壞的現(xiàn)實危險的利誘性銷售行為。
　　與利誘性銷售行為的四種類型相對應，不正當利誘性銷售行為也可分為不正當有獎銷售行為、不正當附贈行為、不正當折扣行為、不正當特別銷售行為。但這種分類方法比較傳統(tǒng)，而且不利于揭示不正當利誘性銷售行為的實質(zhì)和真正目的。因此筆者將從另一角度將不正當利誘性銷售行為分為以下三種類型：
　　⒈欺騙性利誘性銷售行為。在欺騙性利誘性銷售行為中，經(jīng)營者以實際上不存在的利益作為誘餌來誘使消費者優(yōu)先選擇購買其商品或服務，消費者則為“巨大利益的表象所迷惑而作出了不適當?shù)馁徺I決策。例如謊稱有獎而實際無獎的有獎銷售行為，名為附贈實為捆綁銷售的附贈行為，虛假折扣行為（即商品或服務打折后的價格等于甚至高于其原價）等等。
　�、餐其N質(zhì)次價高商品的利誘性銷售行為。即經(jīng)營者為了處理滯銷的質(zhì)次價高商品而以其他額外利益來轉(zhuǎn)移消費者的注意力，使消費者為誘人的額外利益所迷惑而忽視了商品的關(guān)鍵性因素——品質(zhì)和價格。這種行為極大的擾亂了正常的市場秩序，使真正優(yōu)質(zhì)優(yōu)價的商品滯銷，同時這些質(zhì)次價高商品的出售也為市場的健康發(fā)展埋下了極大的隱患。
　�、尘揞~利誘性銷售行為。這種不正當利誘性銷售行為一般為經(jīng)濟_強大的大型企業(yè)所采用。這些企業(yè)為排擠競爭對手，擴大自己商品或服務的市場占有率，往往在出售自己商品或服務時附以額外的巨額利益，從而使消費者優(yōu)先選擇購買其商品或服務。這種行為雖然短期看來為消費者帶來了實惠，但其極大的削弱了其他競爭對手，尤其是中小企業(yè)的競爭能力，使市場的競爭活力大大降低。并且這些企業(yè)在消滅其他競爭對手，控制整個市場或是大部分市場后，往往會提高商品或服務的價格，因此從長遠看來對消費者是極為不利的。實際上不及時對這種不正當利誘性銷售行為進行有效規(guī)制，將會為壟斷提供滋生的溫床。
　　在上述三種不正當利誘性銷售行為中，前兩種行為違反了誠實信用原則，嚴重侵犯了消費者的合法權(quán)益；而最后一種行為則嚴重違背了商業(yè)交易慣例，排斥了競爭，違背了市場交易的基本原則。同時以上三種行為都不當?shù)赜绊懥讼M者的購物決策，最終將擾亂正常的市場競爭秩序，侵犯消費者的合法權(quán)益。實際上這三種不正當利誘性銷售行為都存在于有獎銷售、附贈、折扣和特別銷售四種利誘性銷售行為中，都是不正當有獎銷售行為、不正當附贈行為、不正當折扣行為 ……（未完，全文共12676字，當前僅顯示3015字，請閱讀下面提示信息。收藏《論對不正當利誘性銷售的規(guī)制》）