司法論文：輔警執(zhí)法權之辯

目錄/提綱：……
一、輔警無執(zhí)法權之困境
（二）責任重大與權力空白之矛盾
二、輔警執(zhí)法權的現實需求與法理基礎
（一）輔警執(zhí)法權的現實需求
（二）輔警執(zhí)法權的法理基礎
1、從身份、能力和資格的視角看輔警執(zhí)法權
2、輔警執(zhí)法與現行法律不相抵觸
三、輔警執(zhí)法權的界限
（一）輔警單獨執(zhí)法時的執(zhí)法權界限
（二）輔警參與執(zhí)法時的執(zhí)法權界限
四、輔警執(zhí)法行為被訴案件的司法審查
（一）輔警單獨執(zhí)法行為被訴案件
（二）一警一輔執(zhí)法行為被訴案件
一要求的
……
輔警執(zhí)法權之辯
司法論文：輔警執(zhí)法權之辯
對于輔警或協警有無執(zhí)法權及執(zhí)法權大小等問題，司法界認識不一，理論界雖有一些探討，但不足以解決實務中出現的問題。輔警的存在是各國的通例，處于轉型期、社會矛盾錯綜復雜的中國存在數量龐大的輔警。與歐美發(fā)達國家相比，中國的輔警制度尚處于起步階段，對輔警很多方面的認識還處于模糊狀態(tài)。本文試就輔警執(zhí)法權的相關問題作些探討，以期對司法實務有所裨益。
一、輔警無執(zhí)法權之困境
(一)參與執(zhí)法與無執(zhí)法權之矛盾
持輔警無執(zhí)法權的觀點認為，《人民警察法》第六條列舉了人民警察的具體權限，未規(guī)定輔警的執(zhí)法權限，所以輔警在法律上無執(zhí)法權。然而，輔警為公安機關所聘請，隸屬于公安機關，為公安機關成員，其所從事的活動毫無疑問屬于公務活動。輔警從事的公務活動一般是指參與執(zhí)法活動，輔助在編警察進行執(zhí)法活動。如果輔警無執(zhí)法權，則不能參與執(zhí)法活動。凡是參與執(zhí)法活動的，一定擁有執(zhí)法權，只是因身份不同而享有執(zhí)法權的大小不同，所起作用不一。否則，一方面認為輔警無執(zhí)法權，另一方面卻要輔警參與執(zhí)法，邏輯上豈不是
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復雜化，美國輔警的職能也發(fā)生了很大變化，比如校園警察成為完全意義上的警察，在校園內享有完全的執(zhí)法權。香港輔警采取兼職的形式，其招聘程序和正規(guī)警察一樣嚴格，實行計時工資制，香港輔警佩戴槍支，擁有執(zhí)法權。中國輔警制度尚處于創(chuàng)建初期，經歷了治安聯防隊、保安、治安員等身份與角色的演變，自2004年公安部《關于對公安機關治安員隊伍進行專項清理的通知》下發(fā)后，治安員轉換成輔警。由于我國民警的比例只占人口總數的萬分之十一，遠不及發(fā)達國家萬分之三十的比例，現有警li難以滿足社會的正常需要，因此輔警成為正規(guī)警li的必不可少的補充。自改革開放以來，農民工進城，私家車早已飛入尋常百姓家，截至目前為止，中國總人口已近14億，2010年流動人口達2.21億人，私家車7206萬輛，而有限的在編警li絕無能力管理好數量早已驚人且還將繼續(xù)劇增的人口與車輛。根據馬斯洛需求理論，安全的需要是人類最基本的需要也是最重要的需要，為社會的安定有序，加上受財力所限，輔警應運而生。為了社會整體的安寧，輔警勢必擁有一定的執(zhí)法權，否則輔警起不到應有的作用。
（二）輔警執(zhí)法權的法理基礎
1.從身份、能力和資格的視角看輔警執(zhí)法權。執(zhí)法權是指國家行政機關、法律授權或委托的組織及其公職人員在行使行政管理權的過程中，依照法定職權和程序，實施法律的權力。執(zhí)法權來源于行_，是行_具體化的一個表現形式。一個人成為執(zhí)法者擁有執(zhí)法權，需要具備以下條件：首先，應該成為國家機關的成員；其次，應具備一定的工作能力；再次，應受到國家機關的指派從事執(zhí)法活動。這樣就獲得了執(zhí)法資格擁有了執(zhí)法權。如果法律規(guī)定某項工作崗位必須獲得某項專業(yè)資格，比如律師、法官和檢察官必須獲得司法職業(yè)資格，則必須符合該項硬性規(guī)定。對照以上條件，輔警是公安機關的成員，其受聘是經過一定的考核程序，這從一定程度上保證了輔警具有相關崗位的工作能力，并受公安機關指派參與執(zhí)法，法律未規(guī)定輔警參與執(zhí)法或從事公務活動必須獲得某項職業(yè)資格。事實上，法律對警察也未規(guī)定需獲得嚴格意義上的職業(yè)資格。因此，輔警具備執(zhí)法資格，可擁有一定的執(zhí)法權。
2.輔警執(zhí)法與現行法律不相抵觸。從法律的角度看，公安機關擁有的職權來源于《憲法》的賦予，但《憲法》的賦予也只是非常粗略性的，其具體職權散見于其他各個具體法律之中，比如《刑法》、《治安管理處罰法》等。但這些職權還得靠具體的人來貫徹執(zhí)行，公安機關的組成人員大多為人民警察，人民警察就成了維持社會治安的主要力量�！度嗣窬旆ā肪唧w詳細列舉了警察的職權，警察的職權也是公安機關的職權。國家其實是通過《人民警察法》將公安機關的職權集中列舉，可以說公安機關承擔的責任與享有的權力，都表現在《人民警察法》第六條中�，F在的問題是：公安機關的這些職權是不是因為《人民警察法》明確賦予了警察，而公安機關就一定不能賦予或部分賦予其他人員如輔警呢？筆者認為，公安機關可以將自己的職權部分地賦予除正式在編警察以外的輔警。原因除上文所述的輔警符合相關崗位要求的身份、能力和資格等條件外，《公安機關組織管理條例》第22條規(guī)定，公安機關對于專業(yè)性較強的職位和輔助性職位，可實行聘任制。由此可知，法律并未禁止公安機關將自身的職權賦予除正式在編警察以外的其他人。雖該法條又規(guī)定，對于公安執(zhí)法職位或涉及國家秘密的職位，不實行聘任制。不過執(zhí)法職位有廣義和狹義之分，廣義的執(zhí)法崗位是指除行政強制和行政處罰外，還包括指揮交通、抓捕逃犯等，狹義執(zhí)法崗位僅指行政強制和行政處罰�！豆矙C關組織管理條例》第22條規(guī)定的執(zhí)法崗位應當僅限于行政強制和行政處罰，否則就不能解釋“專業(yè)性較強崗位和輔助崗位可聘請他人”的規(guī)定。
三、輔警執(zhí)法權的界限
總體來看，輔警與正式在編警察有所區(qū)別，他們所擁有的執(zhí)法權是有限的：
（一）輔警單獨執(zhí)法時的執(zhí)法權界限
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