試論公司法人退出制度的完善

目錄/提綱：……
一、公司被吊銷時(shí)法人資格和經(jīng)營(yíng)資格之間的關(guān)系
（四）項(xiàng)是“依法被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉或者被撤銷
（五）項(xiàng)規(guī)定而解散的，應(yīng)當(dāng)在解散事由出現(xiàn)之日起十五日內(nèi)成立清算組，開(kāi)始清算
二、公司吊銷環(huán)節(jié)中存在的問(wèn)題及成因
（一）選擇正常注銷成本過(guò)高，而被吊銷的成本則基本為零
（二）“嚴(yán)進(jìn)寬出”的政策不合實(shí)際，相應(yīng)的懲罰措施
（三）清算程序的規(guī)定不明確
三、對(duì)健全市場(chǎng)主體退出制度的建議
（一）提高認(rèn)識(shí)，加強(qiáng)對(duì)清算、注銷環(huán)節(jié)的監(jiān)管
（二）嚴(yán)格執(zhí)法，加大對(duì)惡意退出行為的監(jiān)管力度
（三）依托金信工程，建立全國(guó)共享的個(gè)人信用體系
……
試論公司法人退出制度的完善

通過(guò)這這一段給行政大廳賈科長(zhǎng)的接觸、企業(yè)監(jiān)管科甘科長(zhǎng)的一起辦理的幾起案子，讓我糾正了以前一個(gè)認(rèn)識(shí)上的誤區(qū)。那就是公司被吊銷之后，只是取消了公司的經(jīng)營(yíng)資格，而并沒(méi)有取消公司的法人資格，被吊銷之后的公司在主體上還是存在的。這個(gè)問(wèn)題也引起了我深深的思考。為了弄清這個(gè)問(wèn)題，我這幾天查閱了《公司法》，《公司登記管理?xiàng)l例》等相關(guān)法律法規(guī)，也查閱了大量相關(guān)的資料，現(xiàn)在就把我這幾天的一些心得說(shuō)給大家，供大家思考。
一、公司被吊銷時(shí)法人資格和經(jīng)營(yíng)資格之間的關(guān)系。
就讓我們先了解一下法人的定義�！吨腥A人民共和國(guó)民法通則》第三十六條規(guī)定了法人的定義：“法人是具有民事權(quán)利能力和民事行為能力，依法獨(dú)立享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的組織�！� 成為法人有四個(gè)必備的條件：依法成立
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不得開(kāi)展新的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，在被吊銷了營(yíng)業(yè)執(zhí)照后企業(yè)從經(jīng)營(yíng)法人轉(zhuǎn)變?yōu)榍逅惴ㄈ恕５蹁N的法律后果是終止相關(guān)經(jīng)營(yíng)資格企業(yè)進(jìn)入清算階段。
二、公司吊銷環(huán)節(jié)中存在的問(wèn)題及成因。
在實(shí)際工作中，公司除了因合并、分立、公司冠名升級(jí)、國(guó)有改制公司經(jīng)營(yíng)不善被依法宣告破產(chǎn)等原因主動(dòng)申請(qǐng)注銷外，很少有公司因公司章程規(guī)定的營(yíng)業(yè)期限屆滿或者公司章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)而主動(dòng)申請(qǐng)注銷的，致使吊銷處罰呈日益上升趨勢(shì)。就我縣來(lái)說(shuō)，2004年就集中吊銷了813家企業(yè)，以后每年也都要集中吊銷一批企業(yè)，主動(dòng)來(lái)申請(qǐng)注銷的一年也辦不了幾個(gè)。許多公司停止經(jīng)營(yíng)后往往不主動(dòng)申請(qǐng)辦理注銷登記，還有大量的市場(chǎng)主體基于拖欠銀行貸款、逃避債務(wù)等目的，在已經(jīng)終止?fàn)I業(yè)活動(dòng)的情況下拒不辦理注銷登記。具體表現(xiàn)為：一是市場(chǎng)主體應(yīng)注銷而不注銷，采取故意不參加年檢的方法等待工商部門(mén)吊銷其營(yíng)業(yè)執(zhí)照；二是企業(yè)因違法違章被工商部門(mén)立案查處，為逃避處罰而選擇人去樓空，任由工商部門(mén)吊銷其營(yíng)業(yè)執(zhí)照。造成這一現(xiàn)象的原因主要有以下幾個(gè)方面。
（一）選擇正常注銷成本過(guò)高，而被吊銷的成本則基本為零。
按《公司法》規(guī)定：公司申請(qǐng)注銷登記首先要成立清算小組清理公司財(cái)產(chǎn)，清繳所欠的稅款，處理公司未結(jié)業(yè)務(wù)，編制資產(chǎn)負(fù)債表和財(cái)產(chǎn)清單，并于清算組成立之日起10日內(nèi)通知債權(quán)人，60日內(nèi)在報(bào)紙上至少公告3次。整個(gè)注銷過(guò)程至少需90天以上的時(shí)間。而企業(yè)法人辦理注銷登記還應(yīng)提交主管部門(mén)或?qū)徟鷻C(jī)關(guān)的批準(zhǔn)文件和清理債務(wù)完結(jié)證明，以正常注銷程序退出市場(chǎng)過(guò)于繁瑣。而選擇被吊銷執(zhí)照的方式惡意退出，執(zhí)法部門(mén)對(duì)之缺乏有效的懲戒措施，導(dǎo)致違法成本幾乎為零，可謂“一了百了”。雖然《公司法》第一百四十七條規(guī)定了“擔(dān)任破產(chǎn)清算的公司、企業(yè)的董事或者廠長(zhǎng)、經(jīng)理，對(duì)該公司、企業(yè)的破產(chǎn)負(fù)有個(gè)人責(zé)任的，自該公司、企業(yè)破產(chǎn)清算完結(jié)之日起未逾三年”的不得擔(dān)任公司的董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員，但是實(shí)際執(zhí)行的情況并不是很好，我國(guó)還沒(méi)有建立起完善的個(gè)人信用體系，上述人員到了外地仍然可以公司的董事長(zhǎng)、經(jīng)理等公司高管人員。還有就是即便上述人員不擔(dān)任董事長(zhǎng)、經(jīng)理等公司高管人員，但實(shí)際卻還是履行著這些職責(zé)，而任命的董事長(zhǎng)和經(jīng)理只是名義上的，就像我縣的生產(chǎn)資料公司和棉麻公司，雖然改制后按照規(guī)定更換了法定代表人，但那也只是手續(xù)上的，以前的經(jīng)理還在主持著全面工作。
（二）“嚴(yán)進(jìn)寬出”的政策不合實(shí)際，相應(yīng)的懲罰措施
長(zhǎng)期以來(lái)，我們偏重于把好市場(chǎng)主體準(zhǔn)入關(guān)，而忽視對(duì)市場(chǎng)主體退出環(huán)節(jié)的監(jiān)管，形成了所謂“重準(zhǔn)入，輕退出”的現(xiàn)實(shí)格局。一般來(lái)講，對(duì)市場(chǎng)準(zhǔn)入的問(wèn)題關(guān)注得多一些、研究得深一些，而對(duì)退出問(wèn)題關(guān)注不夠、研究不深，從而在觀念上削弱了對(duì)市場(chǎng)主體退出工作的監(jiān)管。同時(shí)，對(duì)企業(yè)利用被吊銷的方式退出市場(chǎng)的危害性認(rèn)識(shí)不足。
（三）清算程序的規(guī)定不明確。
雖然《公司法》第一百八十四條中規(guī)定了公司被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照后應(yīng)當(dāng)成立清算，但很明顯這樣的規(guī)定沒(méi) ……（未完，全文共3089字，當(dāng)前僅顯示1560字，請(qǐng)閱讀下面提示信息。收藏《試論公司法人退出制度的完善》）