談?wù)剺I(yè)主委員會備案的法律效力
——從一起物業(yè)服務(wù)合同糾紛案說起
羅慶鋒
【糾紛原由】
秀秀小區(qū)始建于2002年8月14日,2006年5月后,業(yè)主陸續(xù)入住。小區(qū)未能成立業(yè)主委員會亦未能選聘物業(yè)服務(wù)企業(yè),經(jīng)開發(fā)商選聘,前期物業(yè)由高遠(yuǎn)物業(yè)有限公司管理。2007年11月30日,小區(qū)業(yè)主牛某等5人利用業(yè)主推舉業(yè)主委員會成員候選人的時機成立業(yè)主管理委員會,并憑借候選人提名表和有關(guān)材料在市房產(chǎn)管理局登記為業(yè)主委員會(下稱“五人團”),同時刻制小區(qū)業(yè)主委員會公章。2007年12月26日,“五人團”以小區(qū)的名義向物業(yè)管理有限公司發(fā)出《中標(biāo)通知書》。兩天后,“五人團”擅自以小區(qū)的名義與物業(yè)公司簽訂《物業(yè)服務(wù)合同》,并加蓋小區(qū)公章。
2008年1月5日,小區(qū)118戶業(yè)主形成《秀秀小區(qū)業(yè)主_意見書》,并于當(dāng)月20日分別呈交社區(qū)、街道辦事處和市房產(chǎn)管理局請求撤銷“五人團”的備案登記,均未能得到任何部門的準(zhǔn)許
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滿某支付物業(yè)管理費116.60元,駁回物業(yè)公司的其他訴訟請求。
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【二審判決】
市中院經(jīng)審理后認(rèn)為:本案的業(yè)主委員會經(jīng)過法定程序選舉產(chǎn)生并獲準(zhǔn)備案登記,形式上具備簽訂《物業(yè)服務(wù)合同》的合法主體資格。業(yè)主委員會的產(chǎn)生過程是否符合法律規(guī)定的程序和條件不是本案審理的內(nèi)容!段飿I(yè)管理條例》關(guān)于選聘或者解聘物業(yè)服務(wù)企業(yè)的規(guī)定僅約束小區(qū)內(nèi)部的管理權(quán)限,對外簽訂《物業(yè)服務(wù)合同》業(yè)主委員會是小區(qū)合法的民事主體,其法律效力不受小區(qū)內(nèi)部管理權(quán)限的制約。中院駁回上訴,維持原判。
【律師思考】
本案的關(guān)鍵是物業(yè)小區(qū)業(yè)主委員會的性質(zhì)、備案登記的性質(zhì)和業(yè)主委員會的主體資格問題,其體現(xiàn)了相關(guān)法律的立法精神和司法的正義理念。
從立法精神看物業(yè)小區(qū)業(yè)主委員會備案登記屬備查性質(zhì)的行政管理行為,不是行政許可也不是行政確認(rèn)行為!段飿I(yè)管理條例》第16條規(guī)定業(yè)主委員會應(yīng)當(dāng)在選舉產(chǎn)生之日起30日內(nèi)向房地產(chǎn)主管部門和街道辦事處、鄉(xiāng)鎮(zhèn)人民政府備案,但沒有規(guī)定業(yè)主委員會經(jīng)備案取得管理資格和能力。換言之,物業(yè)小區(qū)業(yè)主委員會備案登記不會產(chǎn)生業(yè)主委員會取得經(jīng)營或管理的資格和能力,比如對外簽訂合同的法律效果。物業(yè)小區(qū)業(yè)主委員會在民法上和物業(yè)小區(qū)一樣,都不是能夠獨立享有權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)的民事主體,在行政法上不是行政相對人,業(yè)主委員會備案登記也不是對業(yè)主委員會的法律地位、權(quán)利義務(wù)的確認(rèn)或者否定。因此,業(yè)主委員會簽訂物業(yè)服務(wù)合同的權(quán)利源于業(yè)主大會的授權(quán)而不是房產(chǎn)管理部門的備案登記。
《物業(yè)管理條例》第11條第(4)項規(guī)定選聘和解聘物業(yè)服務(wù)企業(yè)由業(yè)主共同決定,第15條第(2)項規(guī)定業(yè)主委員會執(zhí)行業(yè)主大會的決定事項包括代表業(yè)主與業(yè)主大會選聘的物業(yè)服務(wù)企業(yè)簽訂物業(yè)服務(wù)合同。這是一個強制性規(guī)定,不容自行約定限制和任意選擇適用。可見,業(yè)主委員會未取得或經(jīng)業(yè)主大會的同意擅自簽訂物業(yè)服務(wù)合同對業(yè)主是沒有約束力的。也因此,如果形成事實上的服務(wù)關(guān)系,實踐中不支持按合同約定支付物業(yè)管理費,而是依合同法第58條的規(guī)定折價給付管理的成本。
本案不同于一般拖欠物業(yè)管理費糾紛案件之處是,秀秀小區(qū)自始至本案終審生效之日,都沒有召開過任何一次業(yè)主大會,根本不存在所謂的業(yè)主委員會,也根本不存在所謂的招標(biāo)選聘物業(yè)服務(wù)企業(yè),兩級法院僅根據(jù)根本不存在的業(yè)主委員會給原告發(fā)出的《中標(biāo)通知書》、沒有招標(biāo)投標(biāo)開標(biāo)中標(biāo)印證的表面證據(jù)《物業(yè)服務(wù)合同》、秀秀小區(qū)業(yè)主委員會備案登記申請書和秀秀小區(qū)業(yè)主委員會準(zhǔn)予備案登記證明書以及原告物業(yè)公司資質(zhì)資格證照就認(rèn)定秀秀小區(qū)有合法的業(yè)主委員會并具備民事主體資格顯然是沒有事實和法律依據(jù)的,在法理上也是不通的,不能體現(xiàn)立法上正義的法治理念和司法上正義的價值取向。
基于物業(yè)小區(qū)業(yè)主委員會備案登記屬備查性質(zhì)的行政管理行為,而不是行政許可也不是行政確認(rèn)行為的認(rèn)識,我認(rèn)為本案第一
步應(yīng)當(dāng)思考秀秀小區(qū)是否存在業(yè)主委員會的問題,而選票和業(yè)主大會記錄才是認(rèn)定業(yè)主委員會存在與否的證據(jù),因為業(yè)主委員會備案登記屬于不可訴的行政行為,不能把業(yè)主委員會存在與否推出民案審查范圍之外。第二步應(yīng)當(dāng)思考如果業(yè)主委員會確實存在,那么是否得到業(yè)主大會的授權(quán)或者決定簽訂物業(yè)服務(wù)合同,在此物業(yè)服務(wù)企業(yè)有義務(wù)注意是否有業(yè)主大會的授權(quán)或者決定,而不是關(guān)注業(yè)主委員會是否備案登記,因為業(yè)主委員會即使不備案登記,只要得到業(yè)主大會的授權(quán)或者決定簽訂物業(yè)服務(wù)合同應(yīng)屬有效,應(yīng)當(dāng)約束 ……(未完,全文共2945字,當(dāng)前僅顯示1872字,請閱讀下面提示信息。
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