論直接代理和間接代理

目錄/提綱：……
××一、兩大法系的代理制度
（一）大陸法系
（二）英美法系
（三）小結(jié)
××二、國(guó)際代理法律文件關(guān)于間接代理的規(guī)定
（一）《歐洲合同法原則》
（二）《國(guó)際貨物銷(xiāo)售代理公約》有關(guān)間接代理的規(guī)定
（三）《海牙代理公約》承認(rèn)間接代理的存在
×三、我國(guó)的代理制度
（一）直接代理
（二）間接代理
××四、結(jié)語(yǔ)
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　　*論直接代理和間接代理
　　*
　　*內(nèi)容提要：本文對(duì)直接代理和間接代理進(jìn)行了研究和探索。主要從兩大法系的代理制度、國(guó)際規(guī)范中的間接代理及我國(guó)的法律制度發(fā)面對(duì)這一問(wèn)題進(jìn)行探討。
　　*關(guān)鍵詞：代理直接代理間接代理
　　在古代法律制度中，法律行為實(shí)行嚴(yán)格的形式主義，并且必須由當(dāng)事人親自為之。后來(lái)由于商品經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，商品市場(chǎng)日漸擴(kuò)大，人的活動(dòng)范圍擴(kuò)大，而社會(huì)關(guān)系日趨復(fù)雜，原料的采購(gòu)、商品的銷(xiāo)售已不能由經(jīng)營(yíng)者事事親躬，于是代理制度應(yīng)運(yùn)而生，這使當(dāng)事人能夠超越時(shí)間、空間的限制，突破知識(shí)、能力和身體條件等諸方面的限制，更廣泛深入的參加各種民事活動(dòng)。隨著社會(huì)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，代理的類(lèi)型也有了極大的發(fā)展。本文擬對(duì)代理分類(lèi)中的直接代理和間接代理這一劃分進(jìn)行研究。
　　**一、兩大法系的代理制度
　　代理制度同整個(gè)私法領(lǐng)域一樣存在兩大法系——大陸法系與英美法系的分野。兩大法系代理制度的差異是顯而易見(jiàn)的。
　　**（一）大陸法系
　　*大陸法系代理法的理論基礎(chǔ)是區(qū)別論（）。所謂區(qū)別論，是指把委任（，即作為內(nèi)部關(guān)系的委托人與代理人之間的合同）與授權(quán)（，即作為外部關(guān)系的代理人代表委托人與第三人締約的權(quán)力）的概念嚴(yán)格區(qū)別開(kāi)來(lái)。區(qū)別論的核心是，盡管本人在委任協(xié)議中對(duì)代理人的權(quán)限予以了限制，但是此限制原則上并不產(chǎn)生對(duì)第三人的拘束力。
　　*立足于區(qū)別論基礎(chǔ)之上的大陸法系詳細(xì)區(qū)分了各種代理概念，分析了實(shí)踐中產(chǎn)生的各種不
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對(duì)第三人來(lái)說(shuō)，他直接與受托人打交道，而與委托人沒(méi)有任何關(guān)系。間接代理的這個(gè)特征，使得第三人在與受托人訂立合同時(shí)，視受托人為合同當(dāng)事人，受托人也將自己置于合同當(dāng)事人的地位，而不是代理人。在這里，委托關(guān)系是委托人與受托人之間的一種內(nèi)部關(guān)系。
　　*第二，嚴(yán)格區(qū)分兩層法律關(guān)系，即委托人與受托人之間的法律關(guān)系和受托人與第三人之間的法律關(guān)系，行為的后果不是直接歸于、而是間接歸于委托人。所謂間接，是指先由受托人自己對(duì)第三人承擔(dān)一切后果，再由受托人將這些后果轉(zhuǎn)移于委托人。這里有兩層含義：首先，行為的后果最終由被代理人承擔(dān)；其次，后果的歸屬不像代理那樣直接歸于委托人，而是經(jīng)由受托人移轉(zhuǎn)給委托人。
　　*第三，委托人與第三人之間不存在合同關(guān)系。委托人不能直接對(duì)第三人主張權(quán)利，同樣，第三人也不能直接對(duì)委托人主張權(quán)利。
　　*大陸法系中間接代理的表現(xiàn)形式：
　　*（）行紀(jì)和承攬運(yùn)送
　　*梅迪庫(kù)斯指出，德國(guó)商法典對(duì)間接代理的一些重要適用事例作了規(guī)定，如行紀(jì)（即為他人進(jìn)行購(gòu)買(mǎi)或出賣(mài)，商法典第條及以下條款）和運(yùn)輸（即為他人運(yùn)送貨物，商法典第條及以下條款）。
　　*我國(guó)臺(tái)灣“民法”第條規(guī)定：稱(chēng)行紀(jì)者，謂以自己之名義為他人之計(jì)算，為動(dòng)產(chǎn)之買(mǎi)賣(mài)或其它商業(yè)上之交易，而受報(bào)酬之營(yíng)業(yè)。第條規(guī)定：行紀(jì)，除本節(jié)有規(guī)定者外，適用關(guān)于委任之規(guī)定。日本商法典第條、瑞士債務(wù)法第條第項(xiàng)，均有類(lèi)似規(guī)定�？梢�(jiàn)，行紀(jì)是為適應(yīng)商事交易之需要，規(guī)定的特殊的委任規(guī)則，當(dāng)行紀(jì)中沒(méi)有相關(guān)規(guī)定時(shí)，就適用有關(guān)委任的一般規(guī)定。
　　*對(duì)于承攬運(yùn)送，我國(guó)臺(tái)灣“民法”第條、瑞士債務(wù)法第條設(shè)有規(guī)定。依我國(guó)臺(tái)灣“民法”第條第項(xiàng)，關(guān)于行紀(jì)之規(guī)定，皆可準(zhǔn)用于承攬運(yùn)送。瑞士債務(wù)法將承攬運(yùn)送規(guī)定在“行紀(jì)”章之末，可以認(rèn)為其將承攬運(yùn)送視為行紀(jì)之一種。雖然德國(guó)商法典把行紀(jì)限于賣(mài)出或買(mǎi)入物品或有價(jià)證券之營(yíng)業(yè)，把承攬運(yùn)送規(guī)定為獨(dú)立營(yíng)業(yè)，然而通說(shuō)認(rèn)為承攬運(yùn)送是廣義行紀(jì)的一種。
　　*（）委托
　　*在民法中，當(dāng)受托人基于委托契約的約定，為完成受托事項(xiàng)，以自己的名義與第三人訂立契約，此時(shí)就產(chǎn)生間接代理。在這種情況下，受托人自己是第三人的當(dāng)事人。民法關(guān)于委托的規(guī)定，是間接代理的一般制度，對(duì)于特殊的間接代理（如上文說(shuō)述之行紀(jì)和承攬運(yùn)送）沒(méi)有規(guī)定的事項(xiàng)，適用該一般規(guī)定。對(duì)此，有學(xué)者總結(jié)為：在一般的間接代理，間接代理人于本人之間，完全依委任關(guān)系處理；在行紀(jì)，在一些方面法律作出了若干特殊規(guī)定，排除委任關(guān)系的適用。
　　*當(dāng)然，我們不能把委托直接等同于間接代理。委托可能也包含著代理權(quán)的授予。此時(shí)，對(duì)于是否成立間接代理，要具體加以分析。如果受托人是以委托人的名義對(duì)外出現(xiàn)的，那就產(chǎn)生代理（即大陸法系所稱(chēng)代理，學(xué)理上所稱(chēng)的直接代理）的法律效果。這時(shí)，法律有關(guān)委托的規(guī)定就沒(méi)有多少適用的余地，委托人與受托人間的關(guān)系更多地受法律有關(guān)代理的制度調(diào)整。只有當(dāng)受托人是以自己的名義對(duì)外出現(xiàn)時(shí)，才會(huì)有間接代理。
　　*⒊大陸法系直接代理與間接代理的關(guān)系
　　*直接代理和間接代理只是大陸法系的一種學(xué)理上的劃分，大陸法系國(guó)家法律中的代理制度指的只是直接代理，并不包括間接代理。間接代理作為一個(gè)學(xué)說(shuō)概念，其所指稱(chēng)的法律關(guān)系主要由民法中的委托、居間、承攬運(yùn)送等部分調(diào)整。
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　　**（二）英美法系
　　*英美法系不區(qū)分代理與委任合同。其代理法的基礎(chǔ)是被代理人與代理人的等同論（）。所謂等同論，是指代理人的行為等同于被代理人的行為。英美法以等同論作為劃分代理的標(biāo)準(zhǔn)。英美法上代理的概念非常廣泛，包含到由于被代理人事實(shí)授權(quán)和明確授權(quán)而“影響到”被代理人的所有情形。因此，英美法上不存在間接代理和直接代理的劃分。
　　*以代理人的責(zé)任承擔(dān)方式或者被代理人身份的公開(kāi)狀況為準(zhǔn)，英美法中的代理可以劃分為三種類(lèi)型：公開(kāi)被代理人姓名的代理（）、隱名代理（）和不公開(kāi)被代理人身份的代理（）。其中，公開(kāi)被代理人姓名的代理也被稱(chēng)為顯名代理（）。
　　*⒈公開(kāi)被代理人姓名的代理或顯名代理
　　*這種代理是指第三人在與代理人締結(jié)法律關(guān)系時(shí)知道本人姓名的代理。在這種情況下，代理人同第三人進(jìn)行商事活動(dòng)時(shí)，既公開(kāi)被代理人的存在、也公開(kāi)其姓名。代理人同第三人訂立的合同就是被代理人與第三人之間的合同，被代理人應(yīng)對(duì)合同負(fù)責(zé)，代理人不承擔(dān)個(gè)人責(zé)任。代理人在締約后，即退居合同之外，他既不能從合同中取得權(quán)利，也不對(duì)該合同承擔(dān)義務(wù)。
　　*⒉隱名代理
　　*這種代理指不明示以被代理人名義，但明示為被代理人利益而表示意思或接受意思表示的代理。在這種情況下，代理人在訂約時(shí)表示有代理關(guān)系存在，表明自己的代理人身份，公開(kāi)被代理人的存在，但不指出被代理人的姓名。在商事活動(dòng)中，代理商為了使被代理人不和第三人建立直接聯(lián)系，通常采取這種做法。我國(guó)一些進(jìn)出口公司在代理被代理人和外商做貿(mào)易時(shí)也經(jīng)常采取這種方式。但在締約時(shí)，如果作為合同的直接當(dāng)事人，則風(fēng)險(xiǎn)很大，因此，代理人一般寫(xiě)上“代表本人”的字樣，讓對(duì)方知道他是代理人的身份，但不知道具體的被代理人是誰(shuí)。
　　*德國(guó)、法國(guó)和荷蘭等大陸法系國(guó)家一般也承認(rèn) ……（未完，全文共9951字，當(dāng)前僅顯示2718字，請(qǐng)閱讀下面提示信息。收藏《論直接代理和間接代理》）