干部學習講稿：依法行政的理論與實踐2

目錄/提綱：……
一、什么是依法行政？
（一）依法行政的涵義
（二）依法行政的基本原則
1、職權法定行政主體的職權，均應有法律上的來源
二、我國依法行政的簡要歷程和歷史新定位
（一）我國依法行政的簡要歷程
（二）依法行政的新定位
三、當前依法行政實踐中的主要問題
（一）對當前依法行政工作的反思
（二）當前依法行政工作中的主要問題
四、四中全會對深入推進依法行政，加快建設法治政府的新要求
1、再次重申了政府職權法定原則
……
干部學習講稿：依法行政的理論與實踐2

一、什么是依法行政？
（一）依法行政的涵義
“天使理論”：一個國家的老百姓肯定不是天使，天使那么善良，天使從來不干壞事。假如老百姓都是天使，就不需要政府了。老百姓中有人不是天使，老百姓中也有被政府稱為是刁民的人。這樣的人就要依法管理，需要政府對他們進行管制，不然他們就會損害社會，危害他人的生命和權利。但是問題的另外一面是管理老百姓的政府他自己是否是天使呢？假如政府是天使的話，就好象我們政府喊的口號“人民政府為人民”，什么樣的事情都為老百姓想好了，這樣的政府，這樣的天使還要不要法律控制呢？不要，但是我們也知道政府不是天使，尤其是代表國家行使行_力的人肯定不是天使，他們也會違法亂紀，他們也會損害國家的利益和人民的生命和財產(chǎn)。也正因為如此，政府也必須要求依法。天使理論是一個非常樸素的理論，我想同樣也適用于我們國家。由天使理論自然引出了我們今天要探討的話題：依法行政問題。
對依法行政概念本身的理解并不困難，依法行政作為政府行政的基本方式和行為準則，在中國理論界是基本能達成共識的，基本涵義是：行政機關根據(jù)法律法規(guī)的規(guī)定依法取得行_、依法行使行_，并對行政行為的后果承擔相應法律責任，或行政機關依照法定的權限、程序和規(guī)則，履行組織管理公共行政事務的行為。
對依法行政內涵的進一步解釋：
依法行政的主體是行政機關、法律法規(guī)授權組織 ；
依法行政的客體是國家行政、公共行政；
依法行政的依據(jù)是憲法和法律；
從形式上講，包括憲法、法律、法規(guī)和規(guī)章。從實質上講，還應包括法律原則、法律目的和法律精神。
依法行政的核心（根本問題）是政府與人民的關系，現(xiàn)代政府是公共管理和公共服務的提供者，其權力來源于人民，受人民監(jiān)督。公民權利是國家權力之本，是行_力之源；對于政府而言，“法未授權不可為”，對于公民而言，“法未禁止即可為”。在人民與
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動公司縣分公司根據(jù)《電信條例》規(guī)定，拒絕協(xié)助調查。
法院認為：
《民事訴訟法》第65條規(guī)定：“人民法院有權向有關單位和個人調查取證,有關單位和個人不得拒絕。”
《電信條例》只是國務院的行政法規(guī)，不得與《民事訴訟法》相抵觸。如有抵觸以法律為準。
法院最終裁定：對移動公司罰款3萬元，責令協(xié)助調查。
1.《電信條例》第66條規(guī)定：
除因國j-a全或者追查刑事犯罪的需要，由公安機關、安全機關或檢察機關對電信內容進行檢查外，任何組織或者個人不得以任何理由對其內容進行檢查。
2．我國《憲法》第40條規(guī)定：
“公民的通信_和通信秘密受法律的保護。
除因國j-a全或者追查刑事犯罪的需要，由公安機關或者檢察機關對通信進行檢查外，任何組織或者個人不得以任何理由侵犯公民通信_和通信秘密。”
【研究】
湖南省人大常委會法工委認為：
（1）通信秘密是憲法賦予公民的基本權利，限制該項權利,僅限于憲法明文規(guī)定的特殊情形。
（2）移動用戶的通話詳單記載了大量的個人隱私和秘密，屬于憲法保護的通信秘密范疇。
因此，法院調查取證不能違反憲法的規(guī)定 。
【結局】
全國人大常委會法工委發(fā)文：
《關于如何理解憲法40條、民事訴訟法65條、電信條例66條的交換意見 》（[2004]3號文件）,明確表態(tài)：
“同意湖南省人大常委會法工委的意見”。
3、法律保留
法律保留即凡憲法、法律規(guī)定只能由法律加以規(guī)定的事項，除有立法明確授權的情形外，行政機關不得制定行政法規(guī)和規(guī)章。
法律絕對保留 ：犯罪與刑罰、剝奪公民政治權利、限制人身_的強制措施與處罰、司法制度。
案例：中國違憲審查第一案——孫志剛案
關于《城市流浪乞討人員收容遣送辦法》(1982\7\5)的廢止和《城市流浪乞討人員救助管理辦法》施行。 (2003\8\1)
事情的起因是，大學生孫志剛被廣州某派出所收容審查，結果遭同犯毆打致死，當時適用的是《城市流浪乞討人員收容遣送辦法》，收容審查屬限制人身_，是法律絕對保留的事項，我國1982年憲法第37條第3款規(guī)定：“禁止非法拘禁和以其他方法非法剝奪或者限制公民的人身_�！�1996年行政處罰法第9條：“限制人身_的行政處罰，只能由法律規(guī)定�！�，收容遣送辦法作為國務院的行政法規(guī)是不能規(guī)定限制人身_的處罰的，其合法性受到質疑，當時是由國務院總理_親自出面處理了這件事，經(jīng)過違憲審查，在孫志剛事發(fā)之后半年不到的時間，收容遣送辦法就被廢止，2003年8月，《城市流浪乞討人員救助管理辦法》出臺施行。
4、合理行政
如果職權法定、法律優(yōu)先和法律保留涉及的是政府行為的合法性問題的話，那么合理行政是政府行為所必須遵循的另一個重要原則，是對合法原則的補充。行政合理性要求：行政行為必須符合法律的目的；行政行為必須有合理的動機；行政行為應考慮相關的因素，而不考慮無關的因素。
【案】罰款提成
如果你在湖南邵陽城區(qū)違章停車，立馬就會有一群市容監(jiān)督員“包圍”過來，并開出一張10元罰單。根據(jù)邵陽市城管局翻印的《市容環(huán)境監(jiān)督員執(zhí)法手冊》，市容監(jiān)督員的罰金將上繳給區(qū)財政，及時結算后，其中80%將返還獎勵給監(jiān)督員本人�！巴嶙旌蜕心钔峤�(jīng)”，敦促別人文明者，自己形象不文明
行政合理性與現(xiàn)代行政_裁量權的存在在現(xiàn)代社會，行政_裁量權廣泛存在，包括法律規(guī)定的_裁量的范圍和幅度和法律沒有加以規(guī)定的情形，以《中華人民共和國道路交通安全法》為例，第九十條規(guī)定“機動車駕駛人違反道路交通安全法律、法規(guī)關于道路通行規(guī)定的”，交通警察可以當場對機動車駕駛人處警告或者二十元以上二百元以下罰款，說是有個出租車駕駛員在禁停路段隨意上下客，結果被交警罰款50元，司機不服說要復議，因為他看見別人也停了但沒罰款，交警二話沒說，直接將50元改成了200元罰款。罰50和罰200都是交警的權限，交警可以_裁量，但因為當事人的一句話將50元改為200元，我們認為就不合理了，有濫用職權之嫌疑。
我們要求政府行為既要合法又要合理。政府要合理行政在中外都是相同的，在聯(lián)邦德國要求要公平，有句諺語叫“不能用大炮去打樹上的小鳥”，大炮轟小鳥肯定不成比例。我國也有一句諺語叫“殺雞不用宰牛刀”用牛刀來殺老母雞肯定不成比例。
這里特別要提到的是對行政_裁量權，十八屆四中全會決定中提出了一個新的概念：行政_裁量基準制度，對通過法律對行政_裁量的范圍、種類和幅度作出嚴格規(guī)定。當然這項制度的執(zhí)行首先必須對行政機關的_裁量權進行一個全面的梳理。
5、程序正當
程序是行使權力履行職責的步驟、方式、方法、順序、時間這些環(huán)節(jié)要素的總合。政府在作出行為時，不能省略步驟，也不能人為增加步驟，需要作出要式行為的，就不能作出口頭決定，還必須在規(guī)定的期限內作出行為，否則就是程序不當了。實體合法與程序合法是對政府行為提出的雙重要求，在實踐中，程序正當原則又可以分解行政中立原則、行政參與原則和行政公開原則，每一項原則又包括很多具體的程序要求，比如，行政參與原則就包括行政聽證制度、當事人陳述制度、說明理由制度等，有人說中國人辦事沒有程度的習慣，其實是不對的，中國人辦事啊一向是很講程序的，比如，農(nóng)村地區(qū)的婚喪嫁娶、紅白喜事都很講程序；機關開會擺桌簽，前后左右就更講程序；電視新聞更講程序，誰先誰后、時間長短等等。但是，另一方面又不太重視程序，行使公權力的時候有時是不講程序的。比如，征地、拆遷、罰款等有時只講效率、不講程序。一個經(jīng)典的例子就是河北省喬占祥律師狀告鐵道部春運期間火車票漲價百分之十五沒有按照價格法的規(guī)定開聽證會，違反法定程序。雖然這個案件敗訴了，但影響很大。我們的行政行為程序上的缺陷很多，尊重程序規(guī)則，建立程序意識，是依法_、建設法治政府非常重要的一個意識。
6、誠信與信賴保護
法律上對政府誠信與公民依賴保護的基本解釋是行政機關一旦某項行政決定，特別是像許可這樣的授益性行政行為，就不能隨意變更、撤回或撤銷，如果因其過錯撤銷行政行為而對相對人造成的損失，應當承擔相應的賠償責任。
大家知道，劉鐵男案現(xiàn)在有了結果，因貪污3000萬元而被判無期，而此前2012年12月，國家能源局局長劉鐵男被舉報，國家能源局卻回應“純屬污蔑造謠”。2013年3月25日，杭州市政府宣布，自第二日零時起對小客車采取控制總量和“錯峰限行”措施。而不久前，杭州市治堵辦等部門還將“杭州即將限牌”斥為謠言。在我國中西部一些地區(qū)，優(yōu)惠政策無法兌現(xiàn)的案例比比皆是。2009年，一名為河北某市引進十多億投資項目的人士，因地方政府未能兌現(xiàn)上千萬招商獎勵將政府告上法庭。在中國政府誠信缺失的 ……（未完，全文共19675字，當前僅顯示3539字，請閱讀下面提示信息。收藏《干部學習講稿：依法行政的理論與實踐2》）