干部學(xué)習(xí)講稿：政府行政的法治思維運用與貫徹（上）

目錄/提綱：……
一、什么是“法治思維”
（一）規(guī)則至上思維
1、規(guī)則至上思維，所謂普遍的法治思維，一切從講規(guī)矩、講規(guī)則開始
（二）權(quán)利本位思維
（三）權(quán)力控制思維
（四）程序優(yōu)先思維
（五）技術(shù)理性思維
二、行政法治思維的貫徹與運用
（一）各級政府必須堅持在黨的領(lǐng)導(dǎo)下、在法治軌道上開展工作
（二）法治政府的六大要求
……
干部學(xué)習(xí)講稿：政府行政的法治思維運用與貫徹（上）

大家好，今天我報告的題目是政府行政的法治思維運用與貫徹。十八界四中全會開啟依法_“新起點”，標(biāo)志著_理政大轉(zhuǎn)折。2012年“_事件”的教訓(xùn)很多，其中之一是公權(quán)力執(zhí)掌者脫離法治思維治事理政，運用非法律手段解決發(fā)展、改革的問題。尤其危險的是，對于這種脫離法治思維治事理政，運用非法律手段解決發(fā)展、改革問題的公權(quán)力運作模式，在一定時期一定場合不僅沒有受到大多數(shù)人的抵制、唾棄、反對，有些時候有些場合還受到部分國人的認(rèn)可、擁護(hù)。這種現(xiàn)象不能不引起我們高度重視。
“法治”是相對于“人治”而言的。作為一種_理政的方式，法治相較于人治，重視法和制度的作用甚于重視用人的作用，重視規(guī)則的作用甚于重視道德教化的作用，重視普遍性、原則性甚于重視個別性和特殊性，重視穩(wěn)定性、可預(yù)期性甚于重視變動性和靈活性，重視程序正義甚于重視實體正義。
關(guān)于什么叫法治，《聯(lián)邦黨人文集》作者之一麥迪遜指出“如果人都是天使，就不需要任何政府了。如果是天使統(tǒng)治人，就不需要對政府有任何外來的或內(nèi)在的控制了。”正因為人不是天使，所以需要政府。正因為政府也不是天使，所以需要對政府有外在或者是內(nèi)在的制約和控制。
胡適先生也曾說過：“一個骯臟的國家，如果人人講規(guī)則而不是談道德，最終會變成一個有人味兒的正常國家；一個干凈的國家，如果人人都不講規(guī)則而大談道德、高尚，最終這個國家會墮落成為一個偽君子遍布的骯臟國家�！� 我們的主題之下，政府行政的法治思維的貫徹和運用，我們作為兩個部分。
一、什么是“法治思維”
第一個部分，我們看一看什么叫做是“法治思維”。關(guān)于什么是法治思維，李兵先生曾在《安徽日報》撰文指出，法治思維要求領(lǐng)導(dǎo)干部
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地方性出臺的新規(guī)范，這個女工就不能在這里營業(yè)了，這個時候怎么辦？這個時候就要考慮到對她的利益損失要給予相應(yīng)的補(bǔ)償。因為你是撤銷活改變了原來的行政行為，你要考慮到你這個撤銷或者改變對這個行政相對的利益造成了損失的，就必須給予補(bǔ)償。這個叫做我們在行政法上有了原則叫做信賴?yán)姹Ｗo(hù)原則。
第六問，是在發(fā)現(xiàn)違法或者不當(dāng)行政行為時，是否考慮到如何為行政相對人提供暢通救濟(jì)渠道，防止行政執(zhí)法爭議演變?yōu)樯鐣环�(wěn)定因素。這是第六問，實際上講的是行政救濟(jì)，主要有三種方式，一個是行政復(fù)議，第二個方式是行政訴訟，第三種方式是國家賠償。以行政訴訟為例我們來看一看，今年新的刑事訴訟法正式開始實施，應(yīng)該說這部新的刑事訴訟法解決民告官當(dāng)中的立案難、審理難和執(zhí)行難的問題作出了非常多的，比較大幅度的修改。應(yīng)該說對行政人提供了救濟(jì)管道，提供了更多的法律上的支持。這是李冰先生在安徽日報當(dāng)中提出的六問。這六問就涵蓋了政府行政的法治思維的多個方面，雖然說不是很全面，但主要要求都涉及到了，并且非常具體，具有很強(qiáng)可操作性。具體而言，法治思維它的內(nèi)涵包括這么幾個方面：
（一）規(guī)則至上思維
1、規(guī)則至上思維，所謂普遍的法治思維，一切從講規(guī)矩、講規(guī)則開始。在任何工作中，制訂規(guī)則很重要，制訂“良法”（也就是合理的規(guī)則）更重要。在有規(guī)則之后，尊重規(guī)則就成為第一要務(wù)。我媽的政府行政實際上就是制定規(guī)則之后，我們要遵守規(guī)則，實施規(guī)則。規(guī)則至上思維，就是以既定的法律規(guī)則為依據(jù)，運用法律規(guī)則中的法律術(shù)語進(jìn)行觀察、思考和判斷問題。
比如說，一個派出所接到電話舉報，稱其轄區(qū)內(nèi)又居民正在家里播放黃色錄像，就帶著4名民警未帶任何文書在該居民房屋外進(jìn)行窺視，之后又強(qiáng)行進(jìn)入居民家中搜查。這個時候，一個有法治思維的民警就應(yīng)該考慮：我已經(jīng)具備為此事出警的法律依據(jù)了嗎？事實上，與此事有關(guān)的法律規(guī)定非常簡單而又明晰。相關(guān)法律只規(guī)定不得“組織播放淫穢音像”，但是沒有規(guī)定不得在家里播放淫穢音像。因此，一個有法治思維民警不能以此為由搜查該公民住宅，更不能因此懲罰在家觀看淫穢音像的公民。
規(guī)則與規(guī)則之間是有效力高低和優(yōu)先秩序的。比如說，當(dāng)法律與憲法相矛盾時候，以憲法為準(zhǔn)據(jù)；當(dāng)行政法規(guī)與法律相沖突時，以法律為準(zhǔn)。當(dāng)同等級別的老法規(guī)則與新法規(guī)則發(fā)生沖突時候，應(yīng)當(dāng)堅持“后法優(yōu)于前法”原則。當(dāng)同一效力級別的特別法規(guī)則與一般法規(guī)則相沖突時候，就要堅持“特別法優(yōu)于一般法”的原則。這些都是規(guī)則至上原則的普遍性的要求。
所謂“法無明文不為罪”，其實就是指一切被定為犯罪的行為必須是刑法明文規(guī)定的，法律上無明文規(guī)定的行為不得類推為犯罪。當(dāng)遇到復(fù)雜案件而法律不夠明確或者出現(xiàn)漏洞時候，怎么辦？除刑事an件外，都需要對法律規(guī)則進(jìn)行解釋，借助一套法律方法來對付這種規(guī)則的缺陷。這套法律方法通常是為法官、檢察官和律師所熟練掌握的。如果黨政領(lǐng)導(dǎo)干部不了解這么一套法律方法，怎么辦？我們說現(xiàn)在在我們四中全會當(dāng)中提出了一個制度，就是“可以借助政府法律顧問制度”來解決相應(yīng)的法律的適用當(dāng)中遇到的問題。隨著法治的深化，這里的問題日益突出，所以說我們的四種全會提出要積極的推行政府法律顧問制度。法律顧問不僅僅是企業(yè)，不僅僅是商人要聘請法律顧問。在以后政府在做出行政行為的時候也要聘請法律顧問。
在法治的要求下，任何人都要守法，黨委和政府也要守法，并且必須帶頭守法。公權(quán)力主體應(yīng)當(dāng)對法律懷有警惕之心，這才是法治思維。
改革開放30多年來的事實告訴我們，法律規(guī)有時難免與改革時勢不一致，甚至?xí)`改革。但是，我們當(dāng)前的法治形勢與過去數(shù)十年已有所不同。在社會主義法律體系已基本建立的今天，如果我們?nèi)韵襁^去那樣認(rèn)為“改革可以不斷沖破法律禁區(qū)”，就不合時宜了，也是對法治的破壞。
所以說，四中全會還提出，要“做到重大改革于法有據(jù)”。當(dāng)法律規(guī)則發(fā)生錯誤或者滯后的問題時，我們可以、我們可以通過法治的方式來解決，可以通過及時的立、改、廢、釋、停，來解決法治適用中的問題。這是第一個叫做規(guī)則至上思維。
（二）權(quán)利本位思維
第二個法治思維叫做權(quán)利本位思維。任何案件到法官律師手里，都必須首先考慮權(quán)利及其根據(jù)。黨政官員在處理涉及公民或法人利益的事務(wù)時，也要從他們的權(quán)利出發(fā)進(jìn)行考慮。比如說我們講到的派出所民警查處在家中看黃色錄像，這種窺視和強(qiáng)行搜查民宅的行為。面對類似事件，從法治思維的要求來講，執(zhí)政者應(yīng)當(dāng)多考慮一個問題：公民有沒有在家觀看黃碟的權(quán)利和_？或者至少要考慮，民警強(qiáng)行進(jìn)入公民家中搜查某物品，是否會牽涉或影響到公民的某種權(quán)利？比如說公民的隱私權(quán)，如果有法治思維，就會比較謹(jǐn)慎地處置類似的事件，也就會用法治方式來管理社會。實際上，該四名民警的搜查行為已經(jīng)涉及到公民的住宅權(quán)。窺視也好、強(qiáng)行進(jìn)入也好，都構(gòu)成對該公民住宅權(quán)的侵犯。
權(quán)利本位思維這種思維還表現(xiàn)為人權(quán)思維。這主要集中在公權(quán)力與私權(quán)利直接關(guān)聯(lián)或接觸的領(lǐng)域，比如說犯罪嫌疑人的人權(quán)、征地農(nóng)民的人權(quán)、街頭商販的人權(quán)等。這就要求國家機(jī)關(guān)及其工作人員有人權(quán)意識，要尊重和保障人權(quán)。
如果是法律上沒有規(guī)定的利益，是否要尊重和保護(hù)？比如說1998年5月，四川有一個體經(jīng)營戶李茂潤，他受到一精神病患者的嚴(yán)重威脅時，多次向派出所求助，但是派出所不予理睬。某日，李茂潤為了求生，被迫從二樓跳下導(dǎo)致重傷，他就起訴派出所。這個叫“行政不作為”。對這種行為是否應(yīng)當(dāng)賠償相應(yīng)的損害，政府是否應(yīng)當(dāng)賠償？因為按照權(quán)利本位思維，可能在法律上找不到一個直接的權(quán)利與之相對應(yīng)，但是只要案件中的公民利益涉及某種權(quán)利或至少涉及到一項_的時候，公權(quán)力就應(yīng)當(dāng)受到相應(yīng)的尊重。
在市場領(lǐng)域，法治也同樣要求法律把禁止公民、法人做的事項列出來。這個在（上海）_貿(mào)易試驗區(qū)的法律實踐中，把它叫做“負(fù)面清單”。沒有被列入“負(fù)面清單”的事項，公民和法人都可以做。這就叫做“法無禁止即_”，這是一個非常明確的體現(xiàn)，在我們的上海自貿(mào)區(qū)通過“負(fù)面清單”非常明確的把“法無禁止即_”這么一個原則，把它體現(xiàn)出來。這是第二個思維叫做權(quán)利本位思維。
（三）權(quán)力控制思維
法治思維的第三 ……（未完，全文共13590字，當(dāng)前僅顯示3233字，請閱讀下面提示信息。收藏《干部學(xué)習(xí)講稿：政府行政的法治思維運用與貫徹（上）》）